Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.02.2009 по делу n А32-25092/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Термины и определения (СТО Газпром РД 2.5-141-2005), введенных в действие распоряжением ОАО «Газпром» от 03 февраля 2005 года № 18 потребителями газа могут быть собственники (арендаторы, наниматели) газифицированных зданий всех назначений.

Вместе, с тем, указанный подход не отвечает положениям действующего законодательства. Как обоснованно указывает ООО «Мортранссервис-НХБ», в соответствии с пунктом 2 договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям знергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 31 марта 1999 года №69 «О газоснабжении» потребитель газа (абонент, субабонент газоснабжающей организации) - юридическое или физическое лицо, приобретающее газ у поставщика и использующее его в качестве топлива или сырья.

Таким образом, законом не предусмотрено требование о заключении договора поставки газа только с собственником здания.

В соответствии с пунктом 4 Правил поставки газа (далее - Правила поставки газа), для использования газа в качестве топлива покупатель должен иметь разрешение, которое выдается в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Технические условия на подключение к газотранспортной системе выдаются соответственно газотранспортной или газораспределительной организацией при наличии упомянутого разрешения.

Соответствие установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям знергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования объекта - Дома быта и принадлежность объекта обществу «Мортранссревис-НХБ» подтверждается представленными антимонопольному органу и в материалы дела актом приемки в эксплуатацию законченного строительством объекта газораспределительной системы, техническими условиями №3485 от 16.11.2005 года на газификацию двухэтажного здания «Дома быта» по ул. Хворостянского, д. 11, актом приемки выполненных работ от 01.10.2007 года №51 (врезка надземных газоприемных устройств, первичный пуск газа) – том 4 л.д.50-54.

Технологическая потребность именно в 20 тыс.кубометрах газа для поставки на объект - Дом быта не отрицается обществом «Краснодаррегионгаз» и соответствует техническим условиям.

Спор  между  сторонами    касается   также  вопроса  о   том, является ли поставка газа для нужд Дома быта, принадлежащего ООО «Мортранссервис-НХБ», поставкой для коммунально-бытовых нужд.

Разрешение спора в этой части имеет значение для дела, поскольку от этого зависит обязанность выделения поставщиком дополнительных объемов газа и формирование цены на указанный дополнительный объем, поскольку ценовая политика в отношении первой группы потребителей строится на принципах государственного регулирования цен, в отношении остальных  - на принципах договорной (рыночной цены), которая в переходный период хотя и ограничена диапазоном между установленной минимальной и максимальной ценой, однако существенно отличается ( выше) регулируемой.

В апелляционной жалобе на этот счет общество «Краснодаррегионгаз» не соглашается с выводом суда о том, что дополнительные объемы газа требуются для потребителя, относящегося к категории «коммунально-бытовые организации», так как в суд первой инстанции представлялись доказательства, что в Доме быта находятся коммерческие организации, а в Уставе общества «Мортранссервис-НХБ» отсутствует такой вид деятельности, как коммунально-бытовое обслуживание населения.

Суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам: В соответствии с пунктом 6 Правил поставки газа, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998г. №162, преимущественное право на заключение договоров поставки газа имеют покупатели газа для государственных нужд, для коммунально-бытовых нужд и населения, а также покупатели, заключившие договоры на поставку газа ранее, - на пролонгацию этих договоров.

Как верно указывает податель жалобы, в законодательстве об энергоснабжении отсутствует понятие «коммунально-бытовые нужды»  однако при рассмотрения спора суд руководствуется следующим.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.07.2008 года №549 утверждены Правила поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан, в пункте 1 которых указано, что настоящие Правила не распространяются на отношения, возникающие между юридическими лицами, приобретающими газ в качестве коммунального ресурса для предоставления гражданам коммунальной услуги по газоснабжению, и гражданами - собственниками (нанимателями) жилых помещений в многоквартирных домах, связанные с оказанием коммунальной услуги по газоснабжению, а также на отношения, связанные с поставками газа, приобретаемого в целях осуществления предпринимательской деятельности.

Пунктом 3 указанных Правил определено понятие «абонент», где указано, что  абонентом может выступать физическое лицо (гражданин), в том числе собственник (наниматель) жилого дома, приобретающий газ для удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, или юридическое лицо (управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный и иной специализированный кооператив), приобретающее газ в качестве коммунального ресурса для предоставления гражданам коммунальной услуги по газоснабжению

Из положений указанных норм следует вывод, что коммунально-бытовым потребителем признается организация, приобретающая газ в качестве коммунального ресурса для предоставления гражданам коммунальной услуги по газоснабжению,  граждане - собственники (наниматели) жилых помещений в многоквартирных домах как приобретатели коммунальной услуги по газоснабжению, т.е. приобретатель газа для удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Далее, определить его содержание возможно через термины и определения, используемые  в других нормативных актах.

В преамбуле Закона «О защите прав потребителей» указано на приобретение или использование товаров (работ, услуг) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, как на признак потребителя.

В соответствии со статьей 275 Налогового кодеков Российской Федерации к объектам жилищно-коммунального хозяйства относятся жилой фонд, гостиницы (за исключением туристических), дома и общежития для приезжих, объекты внешнего благоустройства, искусственные сооружения, бассейны, сооруженья и оборудование пляжей, а также объекты газо-, тепло- и электроснабжения населения, участки, цехи. базы, мастерские, гаражи, специальные машины и механизмы, складские помещения, предназначенные для технического обслуживания и ремонта объектов жилищно-коммунального хозяйства, социально-культурной сферы, физкультуры и спорта.

Следовательно, получателем услуг поставки газа для коммунально-бытовых услуг является потребитель, т.е. лицо, использующее газ для нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

В соответствии с пунктом 2.13.2 Постановления Госкомстата от 09 октября 2000 года №94 «Об утверждении статистического инструментария для организации статистического наблюдения за использованием сетевого газа на коммунально-бытовые нужды» в отпуск газа на коммунально-бытовые нужды включается: расход газа на отопление, вентиляцию, горячее водоснабжение и другие санитарно-гигиенические нужды жилых, учебных, лечебных, спортивных, торговых, зрелищных зданий, детских учреждений, санаториев, домов отдыха, домов для престарелых и инвалидов, а также нужды других зданий и учреждений коммунально-бытового назначения, осуществляемый от котельных независимо от их мощности и статуса (коммунальные или промышленные).

Совокупность указанных выше походов приводит суд к выводу, что под коммунально-бытовыми целями является деятельность организаций, по обеспечению тепловой энергией потребителей города, в том числе населения.

Как указало общество «Краснодаррегионгаз», здание Дома быта используется организациями, ведущими предпринимательскую деятельность, под офисы, торговые точки, в связи с чем у него не было оснований полагать дополнительные объемы газа требующимися для коммунально-бытовых нужд. В суде первой инстанции общество ссылаясь на имеющиеся в материалах дела фотографии (том 3 л.д.64-66).

В суде первой и апелляционной инстанций в обоснование доводов антимонопольного органа и ООО «Мортранссервис-НХБ»  не  представлено документов как о возведении Дома быта в соответствии с реализацией краевой программы мероприятий по развитию инфраструктуры бытового обслуживания населения, утвержденной постановлением главы администрации края от 08.10.2001 года №939, на что имеется ссылка в решении антимонопольного органа, так и  доказательств, напрямую свидетельствующих о том, что здание Дома быта используется исключительно организациями, подпадающими под понятие коммунально-бытового потребителя.

 Между тем, бремя доказывания указанного факта лежит на лице, претендующем на преимущественное выделение ему объемов газа – ООО «Мортранссервис-НХБ».

В суде апелляционной инстанции общество «Мортранссервис-НХБ» пояснило, что требуемый объем был необходим для отопления здания, причем не всей его площади, а лишь части, которая не занята предпринимателями. Однако соответствующих доказательств при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и рассмотрении дела в суде не представлено.

Соответственно, доводы подателя жалобы  о том,  что суд не учел порядок ценообразования, вследствие которого включение дополнительных объемов газа в основной договор повлекло бы отпуск этих объемов по минимальным ( регулируемым) оптовым ценам, как то предусмотрено постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 года №1021, что в свою очередь, повлечет для поставщика убытки , поскольку газ общество не добывает, а закупку его у ООО «Межрегионгаз» - поставщика – будет вынуждено производить по ценам выше минимальных, также обоснован в связи со следующим.

Вопросы ценообразования в указанный период определяло постановление Правительства Российской Федерации от 28 мая 2007 года №333 «О совершенствовании государственного регулирования цен на газ» (далее -постановлении №333), которым были внесены изменения в ряд пунктов основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по транспортировке на территории Российской Федерации , утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2000 года №1021.

В пункте 1.1 постановления № 333 было указано, что регулирование оптовых цен на газ осуществляется исходя из поэтапного достижения уровня равной доходности поставки газа на внутренний и внешний рынки и с учетом стоимости альтернативных видов топлива: в пункте 2 было выведены понятия «оптовая цена на газ» - цена, определяемая в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровнями оптовых цен", «предельный максимальный уровень оптовых цен на газ" - уровень оптовых пен. превышение которого в договорах поставки газа не допускается; "предельный минимальный уровень оптовых цен на газ" - уровень оптовых цен, ниже которого установление стоимости газа в договорах поставки газа не допускается; в пункте 15 указано, что оптовые цены на газ, добываемый открытым акционерным обществом "Газпром" и его аффилированными лицами, на выходе из системы магистрального газопроводного транспорта определяются по соглашению   сторон  при  заключении  договоров  поставки  газа (в том числе долгосрочных) включая случаи его перепродажи, в диапазоне между максимальным и минимальным уровнями оптовых цен с учетом особенностей, определяемых федеральным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов) для определенных этим пунктом групп потребителей (кроме населения), в том числе, согласно подпункту б) конечным потребителям, приобретающим газ сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

Тем самым, как верно указывает общество «Краснодаррегионгаз», порядок ценообразования в рассматриваемый период включает два способа формирования цены-

-регулируемая оптовая цена на газ (определяется уполномоченным в области регулирования цен органом для определенных категорий потребителей)

 -оптовая цена на газ, определяемая по соглашению сторон с учетом установленных предельных уровней

Федеральный   орган   исполнительной   власти   в   сфере государственного   регулирования цен (тарифов) - Федеральная служба по тарифам приказом от 04 декабря 2007 года №403-э/1 установил регулируемую оптовую цену на газ и предельный уровень оптовой цены на газ, определяемый по соглашению сторон.

Приказ ФСТ от 05 июля 2007 года №155-э определил особенности регулирования в отношении категории потребителей, указанных в пункте б) пункта 15 вышеназванного постановления №333 - принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15,1 - 15,3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2000 г.  применяются к объемам поставки газа сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам) с учетом предусмотренного договором календарного графика поставки газа.

Изложенное означает, что включение в основной договор дополнительных объемов газа для коммунально-бытового потребителя означало применение регулируемой  (минимальной цены) на газ. Следовательно, доводы общества «Мортранссервис-НХБ» о том, что дополнительный объем газа общество оплачивало бы по договорным ценам, а не регулируемым, не согласуются ни с его утверждением о том, что общество в части дополнительных объемов газа также является коммунально-бытовым потребителем (в этом случае дополнительный объем ему должен отпускаться по регулируемым ценам), ни с пунктом 5.1 договора (к которому общество разногласий не представило) где указано, что газ, поставляемый по договору, оплачивается по регулируемой оптовой цене (а не договорной оптовой).

Тот факт, что третьему лицу впоследствии были выделены дополнительные объемы газа дополнительными соглашениями  от 25.12.2007 года, не означает, что общество добровольно исполнило и тем самым признало правомерность решения  предписания антимонопольного органа, поскольку указанные объемы выделены вследствие получения обществом «Краснодаррегионгаз» соответствующей