Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2008 по делу n А32-10124/2007. Изменить решение,Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

установлено, что предприниматель приобрел, оплатил, оприходовал и использовал в производственной деятельности товары, приобретенные у указанных контрагентов. Доказательств того, что товар получен при отсутствии оплаты, налоговая инспекция не представила. Первичные платежные документы (приходные кассовые ордера, чеки ККМ) оформлены в соответствии с требованиями бухгалтерского учета.

Таким образом, решение инспекции в части доначисления предпринимателю НДФЛ и ЕСН за 2004г. и 2005г. штрафа и пени по НДФЛ и ЕСН является незаконным, а решение суда подлежащим отмене.

Судом первой инстанции установлено, что в 2005г. ИП Хастян А.А. осуществлял предпринимательскую деятельность в сфере оптовой торговли пиломатериалами на экспорт. По данному виду деятельности уплачивались налоги по установленной системе налогообложения, в том числе налог на добавленную стоимость.

По мнению налоговой инспекции, налогоплательщиком не исчислен НДС по ставке 18% по реализации, по которой правомерность применения налоговой ставки 0% не подтверждена. Из решения налоговой инспекции следует, что для  подтверждения права на получение возмещения при налогообложении по ставке 0% предпринимателем представлены документы, составленные с нарушением требований, установленных статьей 165 НК РФ. В связи с этим, по результатам рассмотрения материалов проверки и обоснованности применения налоговой ставки 0% и налоговых вычетов по НДС за июль, август, сентябрь и октябрь 2005г. на основе налоговых деклараций, инспекцией приняты решения о полном или частичном отказе в возмещении НДС: №11-11/3105 от 20.01.06г. о не обоснованном применении налоговой ставки 0% в сумме 624 997 руб. и об отказе в возмещении НДС в сумме 31 018 руб.; №11—11/3110 от 10.03.06г. о не обоснованном применении налоговой ставки 0% в сумме 202 511 руб. и об отказе в возмещении НДС в сумме 707 руб.; №11-11/3109 от 10.03.06г. о не обоснованном применении налоговой ставки 0% в сумме 496 810 руб. и об отказе в возмещении НДС в сумме 14 723 руб.; №11-11/3106 от 20.01.06г. о не обоснованном применении налоговой ставки 0% в сумме 381 359 руб. и об отказе в возмещении НДС в сумме 41 727 руб.

Впоследствии ИП Хастян А.А. повторно 20.06.06г. представлены документы, обосновывающие применение налоговой ставки 0%, одновременно с подачей налоговой декларации за май 2006г. По результатам рассмотрения представленных документов налоговым органом принято решение №11-11/9786 от 20.09.06г. об обоснованном применении налоговой ставки 0% в сумме 1 705 677 руб. и возмещении НДС в сумме 88 175 руб.

Поскольку возмещение суммы НДС оказалось подтвержденным после срока уплаты НДС в бюджет, инспекцией в соответствии со ст. 75 НК РФ за несвоевременную уплату НДС в бюджет за 2005г. начислена пеня в размере 32 650, 52 руб. (в мотивировочной части решения имеется опечатка, ошибочно указано 33 650,52 руб.), в том числе за период с 21.08.05г. по 20.09.06г. (июль) с суммы 81 481 руб., с 21.09.05г. по 20.09.06г. (август) с суммы 26 917 руб., с 21.10.05г. по 20.09.06г. (сентябрь) с суммы 74 703 руб., с 21.11.05г. по 20.09.06г. (октябрь) с суммы 41 557 руб.

Судебная коллегия считает начисление пени по НДС в размере 32 650,52 руб., в связи с не подтверждением ставки 0% по НДС после срока его уплаты в бюджет, является незаконным в части в виду следующего.

Налоговым кодексом Российской Федерации предусматривается специальный порядок налогообложения НДС операций по реализации товаров (работ, услуг) на экспорт.

Правомерность применения нулевой ставки должна быть подтверждена документами, предусмотренными статьей 165 Налогового кодекса Российской Федерации, предоставляемыми в налоговые органы одновременно с налоговой декларацией по ставке 0 процентов. Указанные декларация и документы должны быть представлены в налоговые органы в течение 180 календарных дней, считая с даты выпуска товаров таможенными органами в таможенном режиме экспорта.

В соответствии с пунктом 9 статьи 165 Налогового кодекса Российской Федерации, если по истечении 180 календарных дней, считая с даты выпуска товаров таможенными органами в таможенном режиме экспорта, налогоплательщик не представил документы, предусмотренные соответствующим пунктом статьи 165 Налогового кодекса Российской Федерации (их копии), операции по реализации товаров (выполнению работ, оказанию услуг) подлежат налогообложению по ставкам, предусмотренным пунктами 2 и 3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации (18% или 10%).

Порядок и сроки уплаты в бюджет НДС установлены статьей 174 Налогового кодекса Российской Федерации. В соответствии с пунктом 1 указанной статьи по общему правилу уплата налога по операциям, признаваемым объектом налогообложения, производится по итогам каждого налогового периода не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено данной главой. Однако пунктом 9 статьи 165 Налогового кодекса Российской Федерации установлено исключение из данного правила.

Из предписаний данной нормы следует, что обязанность по уплате НДС в определенных этой нормой обстоятельствах возникает на 181-й день, считая с даты выпуска товаров региональными таможенными органами в режиме экспорта или транзита, поскольку срок 180 дней предоставлен налогоплательщику для подтверждения налоговой ставки 0 процентов.

Налоговый кодекс Российской Федерации не устанавливает иных сроков уплаты НДС по операциям по неподтвержденному экспорту.

Пункт 9 статьи 167 Налогового кодекса Российской Федерации определяет исключительно порядок определения налоговой базы по указанным операциям.

Согласно пункту 1 статьи 75 Налогового кодекса Российской Федерации пенями признается установленная названной статьей денежная сумма, которую налогоплательщик, плательщик сборов или налоговый агент должны выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

Следовательно, в соответствии с положениями пункта 9 статьи 165, пункта 1 статьи 174 и статьи 75 Налогового кодекса Российской Федерации в отношении налога, исчисленного с операций по неподтвержденному экспорту, предусмотренные статьей 75 Налогового кодекса Российской Федерации пени начисляются начиная с 181-го дня и до дня подачи налоговой декларации по налоговой ставке 0 процентов вместе с указанными Налоговым кодексом Российской Федерации документами, в отношении которой налоговым органом принято решение об обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов.

Инспекцией представлен судебной коллегии перерасчет пени по НДС в сумме 11 761,19 руб., исчисленный с даты выпуска товаров региональными таможенными органами в режиме экспорта и до дня подачи налоговой декларации по налоговой ставке 0% вместе с указанными НК РФ документами, в отношении которой налоговым органом принято решение об обоснованности применения налоговой ставки 0% (20.06.06г.), с учетом налоговой базы по каждой из 12 грузовых таможенных деклараций и налоговых вычетов в сумме 88 175 руб.

Расчет пени в сумме 11 761,19 руб. судебной коллегией проверен и признан достоверным.

Правоприменительные выводы по данному вопросу изложены в постановлении Президиума ВАС РФ №15326/05 от 16.05.06г.  

Таким образом, решение инспекции в части начисления пени по НДС в сумме 20 421,67 руб. (32 650,52 руб. - 11 761,19 руб.) является незаконным, а решение суда подлежащим отмене. 

Пункт 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает ответственность за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия).

Налоговые санкции в порядке п. 1 ст. 122 НК РФ – за неуплату НДС по ставке 18%, исходя из налоговой базы по неподтвержденному экспорту по каждой ГТД за июль – октябрь 2005г. и налоговых вычетов в сумме 88 175 руб. от суммы неуплаченного НДС в размере 233 962 руб. составляют 46 792 руб. (233 962 х 20 %). Вместе с тем, спорным решение предприниматель привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 44 931 руб. В связи с чем, привлечение предпринимателя к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 44 931 руб. является правомерным, а решение инспекции в указанной части законным и обоснованным.

Правоприменительные выводы по данному вопросу изложены в постановлении Президиума ВАС РФ №14449/05 от 19.04.06г.

Судебной коллегией не принимается довод предпринимателя о том, что инспекцией должна была быть учтена переплата по НДС в сумме 142 492 руб. по состоянию на 01.01.06г. для определения размера недоимки, начисления штрафных санкций и пени, поскольку из лицевого счета следует, что во всем периоде существования недоимки вплоть до 20.06.06г. переплаты не существовало, поскольку она была использована в уплату других платежей.

Не принимается судебной коллегией довод предпринимателя об обязанности суда первой инстанции снизить размер штрафа, в связи со смягчающими ответственность обстоятельствами (предпринимателем смягчающие ответственность обстоятельства не указаны), так как предметом требования по настоящему делу являлась проверка законности решения инспекции. Из заявления предпринимателя в суд следует, что такого основания требований, как неприменение инспекцией смягчающих ответственность обстоятельств для признания решения инспекции незаконным не заявлялось, а заявление новых требований в суде апелляционной инстанции не допускается, что закреплено в п. 7 ст. 268 АПК РФ.

Довод предпринимателя о том, что инспекция не обращалась в суд за взысканием штрафа, что влечет незаконность решения не обоснован, поскольку в 2007г. действовал бесспорный (вне судебный) порядок взыскания штрафа.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по уплате госпошлины подлежат отнесению на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26 ноября 2007 года по делу № А32-10124/2007-23/280 изменить, изложить резолютивную часть в следующей редакции:

Признать недействительным решение МИФНС РФ №6 по Краснодарскому краю №15-28/01605 от 28.02.07г. в части доначисления НДФЛ в сумме 699 294 руб., штрафа по НДФЛ в сумме 139 859 руб., пени по НДФЛ в сумме 103 034,33 руб., ЕСН в сумме 133 302 руб., штрафа по ЕСН в сумме 26 660 руб., пени по ЕСН в сумме 19 062,95 руб., пени по НДС в сумме 20 421,67 руб., как несоответствующее ст. 210, 221, 227, п. 9 ст. 165 НК РФ, ст. 75 НК РФ.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Взыскать с МИФНС РФ № 6 по Краснодарскому краю в пользу ИП Хастян А.А. 1 000 руб. судебных расходов по госпошлине.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           И.Г. Винокур

Судьи                                                                                             Е.В. Андреева

Н.В. Шимбарева