Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.04.2010 по делу n А32-37902/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-37902/2009

15 апреля 2010 г.                                                                                15АП-1766/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 апреля 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.В. Николаева

судей Е.В. Андреевой, А.В. Гиданкиной

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Сапрыкиной А.С.

при участии:

от ООО "Рускон": представители по доверенности Скакунов А.Г., паспорт серия 03 04 № 633650, выдан УВД Центрального округа г. Новороссийска Краснодарского края 08.08.2003 г., доверенность № 102 от 29.09.2009 г., Серебренников С.Ю., паспорт серия 03 97 № 087080, выдан УВД Центрального округа г. Новороссийска Краснодарского края 17.09.1998 г., доверенность № 80 от 07.04.2010 г., Абакумов А.Г., паспорт серия 03 99 № 293907, выдан ОВД Восточного округа г. Новороссийска Краснодарского края 29.09.2000 г., доверенность № 101 от 29.09.2009 г.;

от ИФНС России по г. Новороссийску Краснодарского края: представители по доверенности Черкасова М.А., удостоверение УР № 550650, доверенность № 05-737 от 07.04.2010 г., Титкова Л.Г., удостоверение УР № 550852, доверенность № 05-736 от 07.04.2010 г., Селихов М.Ю., удостоверение УР № 441556, доверенность № 05-172 от 20.01.2010 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России по г. Новороссийску Краснодарского края

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31.12.2009 по делу № А32-37902/2009

по заявлению ООО "Рускон" к заинтересованному лицу - ИФНС России

по г. Новороссийску Краснодарского края

о признании недействительным решения

принятое в составе судьи Чабан А.И.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Рускон», г. Новороссийск (далее также - заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд Краснодарского края к Инспекции ФНС России по г. Новороссийску, Краснодарского края (далее также - налоговый орган, инспекция) с заявлением (уточнённым в порядке ст. 49 АПК РФ) о признании незаконным Решения №95д2 от 11.07.2009г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в части привлечения к ответственности в виде уплаты:

недоимки по налогу на добавленную стоимость в размере 88 939 334,6 (восемьдесят восемь миллионов девятьсот тридцать девять тысяч триста тридцать четыре рубля шестьдесят копеек),

пени по налогу на добавленную стоимость в размере 19 096 981,96 (девятнадцать миллионов девяносто шесть тысяч девятьсот восемьдесят один рубль, девяносто шесть копеек),

штрафа по налогу на добавленную стоимость в размере 15 442 578 (пятнадцать миллионов четыреста сорок две тысячи пятьсот семьдесят восемь рублей).

Оспариваемым судебным актом решение Инспекции ФНС России по г.Новороссийску № 95д от 11.07.2009 о привлечении ООО «Рускон» к ответственности за совершение налогового правонарушения признано незаконным и отменено в части привлечения к ответственности в виде уплаты:

недоимки по налогу на добавленную стоимость в размере 88 939 334,6 (восемьдесят восемь миллионов девятьсот тридцать девять тысяч триста тридцать четыре   рубля шестьдесят копеек),

пени по налогу на добавленную стоимость в размере 19 096 981,96 (девятнадцать миллионов девяносто шесть тысяч девятьсот восемьдесят один рубль, девяносто шесть копеек).

штрафа по налогу на добавленную стоимость в размере 15 442 578 (пятнадцать миллионов четыреста сорок две тысячи пятьсот семьдесят восемь рублей).

В удовлетворении остальной части требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что налоговым органом соблюден порядок, установленный статьей 101 НК РФ, при рассмотрении материалов налоговой проверки и вынесении решения.

ООО «Рускон» правомерно применило вычет по НДС в соответствии с действующим на исследуемый момент законодательством Российской Федерации. Доказательств недобросовестности налоговый орган не представил.

Вывод инспекции о том, что строка 4 счета-фактуры №0000023 от 06.10.2006г. заполнена обществом с нарушениями закона, не соответствует фактическим обстоятельствам и нормам НК РФ.

Общество одновременно выполняло функции инвестора и заказчика-застройщика, операции по передаче имущества, носящего инвестиционный характер, не производились, в связи с чем принятие к вычету суммы НДС по услугам, оказанным подрядными организациями в сумме 94 498,93 руб., является обоснованными и правомерным.

Не согласившись с принятым судебным актом, инспекция обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просила оспариваемый судебный акт отменить, в удовлетворении заявленных требований общества отказать.

Податель жалобы указывает, что налоговым органом установлено неправомерное применение ООО «Рускон» вычетов по НДС только по работам (услугам), оказанных ОАО «НМТП» при ввозе товаров на территорию РФ до выпуска указанных товаров в свободное обращение, то есть только по тем работам (услугам), которые были оказаны в зоне таможенного контроля.

Предъявление обществом налогового вычета по НДС, исчисленного по ставке 18 процентов при расчетах за услуги, связанные с ввозом товаров на территорию Российской Федерации, не соответствует требованиям Налогового Кодекса Российской Федерации.

По приобретённому земельному участку обществом неправомерно принят к вычету НДС за ноябрь 2006, так как у налогоплательщика не было намерения использовать приобретенное имущество для операций, облагаемых НДС, а также производить реконструкцию и (или) строительство производственных площадей.

ООО «Рускон» строительство внепортового логистического контейнерного терминала п. Тайцы, д. Старицы, в соответствии с заключенным договором не осуществлял. Все приобретенное имущество было передано согласно разделительного баланса правопреемнику ООО «Рускон-Т». Филиал ООО «Рускон» Ленинградской обл., в Гатчинском р-не, пос. Тайцы, д. Старицы,  ликвидирован 05 декабря 2008 г.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит оспариваемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве.

Представитель ИФНС России по г. Новороссийску Краснодарского края в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ООО "Рускон" в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Рускон» зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией г. Новороссийска 15.082002г. № 285, в единый государственный реестр юридических лиц внесено 23.04.2002г. ОГРН 10223002380044, состоит на учете в ИФНС Росси по г.Новороссийску, ИНН 2315094729, о чем выдано свидетельство серии 23 №004194123, юридический адрес: г. Новороссийск, п. Кирилловка, 2-я железнодорожная петля.

Инспекцией ФНС России по г. Новороссийску на основании Решения заместителя руководителя ИФНС от 8 декабря 2008г.№ 1464 с 8.12.2008г.. по 08.02.2009г. была проведена выездная налоговая проверка ООО «Рускон» по вопросам исчисления и своевременной уплаты налогов и сборов: налога на прибыль, НДС, налога на имущество, транспортного налога, налога на землю, налога на доходы физических лиц, ЕСН, взносов на обязательное пенсионное страхование и др. за период с 01 января 2005 года по 31 июня 2007 г.

По результатам проверки был составлен Акт № 25д2 от 14.04.2009г., в соответствии, с которым была установлена неуплата налогов и сборов в сумме 89 252 647,60 руб. в том числе по НДС 89 220 727,60 руб., налог на прибыль 31920,0 руб.

Заместителем Начальника Инспекции ФНС России по г. Новороссийску 11 июня 2009 года вынесено Решение № 95д2, согласно которого ООО «Рускон» привлекли к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, на основании которого заявителю начислены к уплате: НДС в сумме 89 252 647,60 руб., налога на прибыль в размере 31 920,00 рублей, штрафов по п. 1 статьи 122 НК РФ в сумме 15 506 088 рублей, 19 167 937 рублей пени.

Не согласившись с вышеуказанным решением налоговой инспекции, заявитель обратился с апелляционной жалобой в Управление Федеральной налоговой службы России по Краснодарскому краю, которое по итогам рассмотрения апелляционной жалобы Решением от 25.08.2009 за №16-12-510-1124, апелляционную жалобу удовлетворило частично, изменено путем отмены в резолютивной части штрафа по НДС в сумме 40 524 рублей, в остальной части, утвердило Решение ИФНС России по г.Новороссийску № 95д2 от 11.06.2009.

Не согласившись с решением Управления Федеральной налоговой службы России по Краснодарскому краю от 25.08.2009 за №16-12-510-1124, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным ненормативного правового акта.

Принимая постановление, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

В соответствии со статьей 57 Конституции Российской Федерации и статьями 23, 45 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы, представлять в налоговый орган по месту учета в установленном порядке налоговые декларации по тем налогам, которые они обязаны уплачивать, нести иные обязанности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, а также товаров, помещенных под таможенный режим свободной таможенной зоны, при условии представления в налоговые органы документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ.

В силу подпункта 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ обложению НДС по ставке 0 процентов подлежат операции по реализации работ (услуг), непосредственно связанных с производством и реализацией товаров, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 164 НКРФ.

Положение настоящего подпункта распространяется на работы (услуги) по организации и сопровождению перевозок, перевозке или транспортировке, организации, сопровождению, погрузке и перегрузке вывозимых за пределы территории Российской Федерации или ввозимых на территорию Российской Федерации товаров, выполняемые (оказываемые) российскими организациями или индивидуальными предпринимателями (за исключением российских перевозчиков на железнодорожном транспорте), и иные подобные работы (услуги), а также на работы (услуги) по переработке товаров, помешенных под таможенный режим переработки на таможенной территории.

Приведенный перечень работ (услуг), облагаемых по ставке 0 процентов, касается только тех работ (услуг), которые непосредственно связаны с реализацией товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, а также товаров, помещенных под таможенный режим свободной таможенной зоны, облагаемых в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 164 НК РФ по ставке 0 процентов.

При этом, возможность применения различных налоговых ставок (0 или 18 процентов) при выполнении (оказании) российскими организациями работ (услуг) в отношении одной и той же партии товаров, ввезенной на территорию Российской Федерации, в зависимости от проставления таможенными органами Российской Федерации на таможенной декларации штампа о выпуске этих товаров для свободного обращения, положениями статьи 164 НК РФ не предусмотрена.

Из материалов дела следует, что в ходе проведения выездной налоговой проверки была проверена правильность соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.07.2005 г., по 30.06.2008 г. так, согласно решению инспекции по пункту. 1.1.2, установлено, что обществом в нарушении гшп.2.п.1.ст.164, ст. 168, п.п.7,8,10,11,12 п.5 ст. 169 НК РФ неправомерно предъявлялись к вычету суммы НДС по выставленным ОАО «НМТП» счетам-фактурам за оказанные услуги по обслуживанию импортных контейнеров всего 92161,50 руб., в том числе: 22412,50 руб., в 2005 году и 69749 руб. в 2006 году

По мнению налогового органа, за второе полугодие 2005г. общество недоплатило НДС в размере 6 544 469 рублей путем неправомерного предъявления сумм налога к вычету, основанием явилось неправильное указание ставки НДС в выставленных ОАО «НМТП» счетах-фактурах, а именно необходимости указания ставки 0%, а не 18% как указано в счетах-фактурах.

Общество в обоснование своей позиции ссылается на то, что налоговым органом при применении нормы права, не учтен период ее действия, так как при исчислении налога необходимо было руководствоваться нормой права, действовавшей в исследуемый налоговый период.

Согласно редакции ст. 164 НК РФ, действовавшей в период 2005 г., правом на применение ставки 0% обладали только перевозчики, (изменения внесены федеральным законом от 22.07.2005 №119-ФЗ), ОАО «НМТП» как установлено налоговым органом (абз.10 стр. 13 Решения №95д2 от 11.06.2009) перевозчиком не является. Таким образом, правом применения ставки 0 % ОАО «НМТП» в действующий на тот момент редакции ст. 164 НК РФ - не обладал.

Из вышеизложенного следует, что ООО «Рускон» правомерно применило вычет по НДС в соответствии с действующим на исследуемый момент, законодательством Российской Федерации.

Налоговый орган указывает, что за периоды 2006, 2007, первое полугодие 2008 г. общество недоплатило НДС в размере 78 246 948, 98 рублей путем неправомерного предъявления сумм налога к вычету. Неправомерность состояла в неправильном указании ставки НДС в выставленных ОАО «НМТП» счетах-фактурах, а именно необходимости указания ставки 0%, а не 18% как указано в счетах-фактурах.

В силу подпункта 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ обложению НДС по ставке 0 процентов подлежат операции