Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2009 по делу n А32-3681/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

«Расчет амортизации основных средств» за  2002 г. стоимость магазина «Бекон» на начало периода составляла 135079,96 руб., на конец — 133 558, 96 руб.; стоимость магазина «Деликатес» на начало периода составляла 612 412,00 руб., на конец — 605 327,00 руб.; стоимость магазина «Свежина» на начало периода составляла  26 337,00 руб., на конец — 26 038,00 руб.;

За 2003 г. стоимость объектов основных средств составляла на начало периода  16 981 000, 00 руб., на конец — 20 921 000,00 руб. (бухгалтерский баланс за 2003 г.)

Согласно Отчету по основным средствам за  2003 г. стоимость магазина «Бекон» на начало периода составляла 133 558,96 руб., на конец — 132 154, 96 руб.; стоимость магазина «Деликатес» на начало периода составляла 605 327,00 руб., на конец — 598 787,00 руб.; стоимость магазина «Свежина» на начало периода составляла  26 038,00 руб., на конец — 25 762,00 руб.

За 2004 г. стоимость объектов основных средств составляла на начало периода  20 921 000, 00 руб., на конец — 20 217 000,00 руб. (бухгалтерский баланс за 2004 г.)

Согласно Отчету по основным средствам за  2004 г. стоимость магазина «Бекон» на начало периода составляла 132 154, 96 руб., на конец —  130 750, 96 руб.; стоимость магазина «Деликатес» на начало периода составляла 598 787,00 руб., на конец —  592 247,00 руб.; стоимость магазина «Свежина» на начало периода составляла 25 762,00 руб., на конец — 25 486,00 руб.

За 2005 г. стоимость объектов основных средств составляла на начало периода  20 217 000, 00 руб., на конец — 17 259 000,00 руб. (бухгалтерский баланс за 2005 г.)

Согласно Отчету по основным средствам за  2005 г. стоимость магазина «Бекон» на начало периода составляла 130 750, 96 руб., на конец — 129 346, 96 руб.; стоимость магазина «Деликатес» на начало периода составляла 592 247,00 руб., на конец —   585 707, 00 руб.; стоимость магазина «Свежина» на начало периода составляла 25 486,00 руб., на конец — 25 210,00 руб.

За 2006 г. стоимость объектов основных средств составляла на начало периода  17 259 000, 00 руб., на конец — 15 793 000,00 руб. (бухгалтерский баланс за  первый квартал 2006 г.)

Согласно Отчету по основным средствам за  первый квартал 2006 г. стоимость магазина «Бекон» на начало периода составляла 129 346, 96 руб., на конец —  0,00 руб.; стоимость магазина «Деликатес» на начало периода составляла 585 707, 00 руб., на конец —  0,00  руб.; стоимость магазина «Свежина» на начало периода составляла 25 210,00 руб., на конец —  0,00 руб.

Таким образом, остаточная стоимость указанных помещений на дату продажи составляла: магазин «Бекон» в размере 129 346, 96 руб., магазин «Деликатес» в размере 585 707, 00 руб., магазин «Свежина» в размере 25 210,00 руб.

Нежилые помещения использовались Заявителем в производственных целях в качестве магазинов.

Начиная с 2003 г. и до даты продажи, указанные магазины являлись убыточными, что подтверждается Отчетами о прибылях и убытков за 2003, 2004, 2005, первый квартал 2006 г.

Так за 2003 г.  убытки от деятельности  магазинов составили 87 000, 00 руб., в 2004 г.      1 307 000,00 руб., в 2005 г.  545 000,00 руб., в первом квартале 2006 г.  260 000 руб.

Налоговая инспекция указывает на нарушение Заявителем п. 2 ст. 40 НК РФ -  занижение стоимости продажи недвижимого имущества по совершенной сделке между ООО «Бадалон» и ЗАО «Мясокомбинат Новороссийский». В результате чего доначислила налог на прибыль организаций в размере 2 365 599,00 руб.

Однако, налоговая инспекция не учитывала, что в частности нежилое помещение «Магазин Бекон» имело ограничения (обременения), зарегистрированные в установленном законом порядке — ипотеку, что подтверждается свидетельством  о государственной регистрации права от 18.05.2006 г., записью в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним № 23-23/21/026/2006-259.

Заключение эксперта оценщика, на которое ссылается налоговая инспекция, было обосновано отклонено судом в качестве доказательства занижения стоимости реализованных Заявителем нежилых помещений, ввиду нижеследующего.

Во-первых, эксперты оценщики использовали для оценки материалы осмотра нежилых помещений, которые после их продажи подверглись реконструкции и  переоборудованию: на момент оценки магазин «Бекон», магазин «Деликатес» являлись ресторанами,  магазин «Свежина» - аптекой. В указанные помещения новыми собственниками были вложены значительные денежные средства, в связи с чем, соответственно их остаточная стоимость существенно возросла по сравнению с предшествующей. 

Во-вторых, само заключение Новороссийской ТТП проводилось с целью определения  именно рыночной стоимости подвергнутых реконструкции и переоборудованию нежилых помещений, а не сопоставления со стоимостью идентичных (сопоставимых) нежилых помещений на момент совершения сделки с недвижимостью в нарушение требований ст. 40 НК РФ.

Таким образом, предметом договора купли-продажи выступали три различных нежилых помещения, которые не являлись ни идентичными, ни однородными между собой. Один из объектов имел ограничения (обременения), что также не было учтено налоговой инспекцией.

Статьей 40 Кодекса установлены принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения. В соответствии с пунктом 1 названной статьи, если иное не предусмотрено этой статьей, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Пунктами 6 и 7 статьи 40 Кодекса дано определение понятиям идентичных и однородных товаров. Критериями при определении идентичности товаров являются их физические характеристики, качество и репутация на рынке, потребительские свойства, страна происхождения и производитель. Однородными признаются товары (работы, услуги), которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики и состоят из схожих компонентов, что позволяет им выполнять одни и те же функции и потребительские свойства, а также быть коммерчески взаимозаменяемыми.

В соответствии с пунктом 3 статьи 40 Кодекса при наличии оснований для контроля цены сделки, налоговый орган должен установить рыночную цену идентичных (однородных) товаров, и когда цены товаров, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров, налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары.

Рыночная цена определяется с учетом положений, предусмотренных пунктами 4 - 11 статьи 40 Кодекса. Рыночной ценой товара признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях.

Рынком товаров признается сфера обращения этих товаров, определяемая исходя из возможности покупателя (продавца) реально и без значительных дополнительных затрат приобрести (реализовать) товар на ближайшей по отношению к покупателю (продавцу) территории Российской Федерации или за пределами Российской Федерации.

При определении и признании рыночной цены товара используются официальные источники информации о рыночных ценах на товары и биржевых котировках (пункт 11 статьи 40 Кодекса).

Пункт 9 статьи 40 Кодекса предусматривает, что при определении рыночных цен товара учитывается информация о заключенных на момент реализации этого товара сделках с идентичными (однородными) товарами в сопоставимых условиях (количество поставляемых товаров, объем товарной партии, сроки исполнения обязательств, условия платежей, обычно применяемые в сделках данного вида, а также иные разумные условия, которые могут оказывать влияние на цены). При этом условия сделок на рынке идентичных (однородных) товаров признаются сопоставимыми, если различие между такими условиями либо существенно не влияет на цену таких товаров либо может быть учтено с помощью поправок.

В соответствии с пунктом 10 статьи 40 Кодекса при невозможности определения соответствующих цен ввиду отсутствия либо недоступности информационных источников для определения рыночной цены используется метод цены последующей реализации. При невозможности использования метода цены последующей реализации (в частности, при отсутствии информации о цене товаров, работ или услуг, в последующем реализованных покупателем) используется затратный метод.

Инспекцией неправомерно не использован метод последующей реализации.

Так, из приложения к отчету №19-08 от 10.04.08г. магазин «Свежина» следует, что в техническом паспорте по состоянию на 23.01.07г. указан новый правообладатель помещения - ООО «Здоровье» на основании договора купли – продажи нежилого помещения от 26.04.07г.

Из приложения к отчету №18-08 от 10.04.08г. магазин «Бекон» следует, что в техническом паспорте по состоянию на 17.04.06г. указан новый правообладатель помещения - Цымбал М.С. на основании договора купли – продажи нежилого помещения от 28.05.07г.

Из приложения к отчету №20-08 от 10.04.08г. магазин «Деликатес» следует, что в техническом паспорте по состоянию на 24.05.07г. указаны новые правообладатели помещений – Нагорская О.А. на основании договора купли – продажи от 25.05.07г. и Цымбал Е.А. на основании договора купли – продажи нежилого помещения от 25.05.07г.

Инспекция не истребовала выше названные договоры купли – продажи и не установила по какой цене были реализованы нежилые помещения в последующем покупателем.  

Кроме того, отчет Новороссийской ТПП не содержит сведений о рыночной цене каких-либо сделок, заключенных в период совершения спорной сделки (январь 2006 г.) с помещениями, являющимися идентичными по отношению к помещениям, реализованным Заявителем. При проведении оценки рыночной стоимости нежилых помещений экспертом не были учтены такие условия сделки как различные площадь, местонахождение нежилых помещений, технические параметры домов, в которых они находились, год постройки, давность проведения текущего и капитального ремонта. Не принимались во внимание следующие обстоятельства, существенно снижающее рыночную стоимость одного из реализованных Заявителем нежилого помещения – магазина «Бекон», согласно составленному оценщиком Отчету цена указанного нежилого помещения, исчисленная не на дату заключения договора купли-продажи (а в период с 01.10.2005 г. по 01.12.2005 г.), определена без учета существующего ограничения (обременения) ипотеки. Реализованные Заявителем нежилые помещения по спорной сделке по итогам своей деятельности являлись убыточными, что подтверждается отчетами о прибылях и убытках, своевременно сданных в налоговую инспекцию. 

Отчет Новороссийской ТПП не основан на анализе конкретных сопоставимых сделок с другими идентичными (однородными) сделками купли-продажи, заключенными в аналогичном периоде, т.е. налоговый орган нарушил одно из требований п. 9 ст. 40 НК РФ при определении рыночной цены – сопоставимость условий.

Кроме того, информация, использованная оценщиком, а также сам Отчет, нельзя признать полученными из официальных источников вопреки заявлениям налоговой инспекции.

Новороссийская торгово-промышленная палата не является официальным источником информации о рыночных ценах, что в силу п. 11 ст. 40 НК РФ исключает применение указанного Отчета в целях установления рыночной цены.

Законом РФ от 07.07.1993 N 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" определена компетенция данных некоммерческих объединений:

а) осуществлять независимую экспертизу проектов нормативных актов в области экономики, внешнеэкономических связей, а также по другим вопросам, затрагивающим интересы предприятий и предпринимателей;

б) представлять и защищать законные интересы своих членов в государственных органах;

в) оказывать содействие российским и иностранным предприятиям и предпринимателям в патентовании изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрации товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров;

г) проводить по поручению российских и иностранных предприятий и предпринимателей экспертизы, контроль качества, количества и комплектности товаров;

д) удостоверять в соответствии с международной практикой сертификаты происхождения товаров, а также другие документы, связанные с осуществлением внешнеэкономической деятельности;

е) вести негосударственный Реестр российских предприятий и предпринимателей, финансовое и экономическое положение которых свидетельствует об их надежности как партнеров для предпринимательской деятельности в Российской Федерации и за рубежом;

ж) организовывать международные выставки, а также обеспечивать подготовку и проведение выставок российских товаров за границей;

з) создавать, реорганизовывать и ликвидировать в Российской Федерации и за границей предприятия и учреждения, а также совместно с иностранными предприятиями и предпринимателями учреждать смешанные торгово-промышленные палаты;

и) издавать газеты, журналы и другие печатные материалы для обеспечения предпринимательской деятельности;

к) самостоятельно определять методы осуществления своей деятельности, устанавливать структуру, штатное расписание, численность работников, формы и размеры оплаты труда и материального стимулирования их труда;

л) открывать свои филиалы и представительства, в том числе за границей;

м) для разрешения экономических споров в соответствии с законодательством Российской Федерации образовывать третейские суды, утверждать положения о них и порядок рассмотрения споров третейскими судами;

н) осуществлять иные полномочия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Из указанного перечня не следует, что в компетенцию ТПП входит выполнение по поручению налоговой инспекции экспертизы рыночной стоимости нежилых помещений, подвергшихся существенной модернизации и реконструкции на отчетную дату в прошлом (2 года назад).

Кроме того, сам Отчет ТПП носил справочный, общий ориентировочный характер, указанные в нем данные основаны на аналитическом обзоре рынка объектов недвижимости, кроме того, использовались фотографии нежилых помещений, которые подверглись существенной реконструкции и модернизации с изменением производственного назначения.

При этом Новороссийской ТПП использовались такие неофициальные источники информации как  газеты «Вестник недвижимости» г. Краснодар, «Из рук в руки», «С легкой руки».

В соответствии с п. 9 ст. 40 НК РФ при определении рыночных цен товара, работы или услуги учитывается информация о заключенных на момент реализации этого товара, работы или услуги сделки с идентичными (однородными) товарами, работами, услугами в сопоставимых условиях.

Использованные для анализа рынка