Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2009 по делу n А32-19188/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

доказательством участия Фалко П.Ф. в ККООИ «Экосервис» не являются, поскольку являются бухгалтерскими документами ООО НПП «Экосервис с». Указанные документы не свидетельствуют и об исполнении Фалка П.Ф. трудовых функций в ООО НПП «Экосервис с», поскольку являются вторичными, производными от факта существования трудовых отношений с работником.

 Таким образом,  материалы дела подтверждают, что Фалка П.Ф.  не являлся учредителем организации и работником общества, следовательно, должен быть исключен при расчете из участников организации и из списков работников, средняя численность работников, фонд заработной платы должны рассчитываться без участия Фалка.  Суд первой инстанции необоснованно учитывал Фалка П.Ф., рассчитывая доли участия инвалидов и среднесписочную численность работников.

 В материалах дела отсутствует документ свидетельствующий об участие в деятельности общества какого-либо иного инвалида или иного физического лица, инвалидом не являющегося.

Таким образом, в 2004 г. в обществе реально  работало 3 человека, в том числе 2 инвалида – Афтеньев П.В., Карабак Л.С. (по совместительству),  и Крижановский П.В., который  инвалидом не являлся (т.7 л.76); в 2006 г. 5 человек, в том числе 3 инвалида – Афтеньев П.В., Женус В.И., Карабак Л.С. (по совместительству),  и 2 человека, которые  инвалидами не являлись- Крижановский П.В.,  Семенова Н.Ю. (т.7 л.80)

При расчете среднесписочной численности работников общества  было нарушено Постановление Госкомстата Российской Федерации от 28.10.2003 № 98 «Об утверждении Порядка заполнения и представления формы федерального государственного статистического наблюдения № 1-Т», согласно которому среднесписочная численность работников за год, показываемая в графе 4, определяется путем суммирования среднесписочной численности работников за все месяцы отчетного года и деления полученной суммы на 12.

В среднесписочную численность инвалидов общества не включаются Карабак Л.С. (по совместительству) и Фалка П.Ф., поэтому численность инвалидов в составе работников общества составляет 50 %.

Довод ИФНС России по г. Анапа о том, что Краснодарская краевая общественная организация инвалидов «Экосервис», являвшаяся в проверяемый период единственным участником ООО НПП «Экосервис с», не отвечает понятию инвалидной, так как, по мнению налогового органа, численность инвалидов в ее составе составляет менее 80 процентов, подлежит отклонению.

В силу  ст. 33 Закона РФ от 21.11.1995 г. № 181 -ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации», общественными организациями инвалидов признаются организации,  созданные инвалидами и лицами, представляющими их интересы, в целях защиты прав и законных интересов инвалидов, обеспечения    им   равных   с   другими   гражданами   возможностей,   решения   задач общественной интеграции инвалидов, среди членов которых инвалиды и их законные представители (один из родителей, усыновителей, опекун или попечитель) составляют не менее  80  процентов,   а  также  союзы   (ассоциации) указанных  организаций)

Исходя из п. 1 ст. 11 НК РФ следует, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

В НК РФ не дается расшифровка понятия члена общественной организации, следовательно, согласно ст. 11 НК РФ в данном случае должны применятся нормы соответствующего законодательства РФ.

Согласно ст. 6 Федерального закона РФ от 19.05.1195 г . № 82-ФЗ «Об общественных объединениях», членами общественного объединения являются физические лица и юридические лица - общественные объединения, чья заинтересованность в совместном решении задач данного объединения в соответствии с нормами его устава оформляется соответствующими индивидуальными заявлениями или документами, позволяющими учитывать количество членов общественного объединения в целях обеспечения их равноправия как членов данного объединения. Члены общественного объединения - физические и юридические лица - имеют равные права и несут равные обязанности.

Исходя из материалов проверки следует, что все члены Краснодарской краевой общественной организации инвалидов «Экосервис» являются инвалидами (л.д. 98,99 т.7), а вывод о том, что ККООИ, являвшаяся в проверяемый период единственным участником ООО НПП «Экосервис с», не отвечает понятию инвалидной, был сделан на основании ошибочного расчета, без исключения сведений о Фалка. Среднесписочная численность работников была рассчитана инспекцией применительно к участникам ККОИ. В то время как, применение льготы связано с критерием среднесписочной численности работников не общественной организации инвалидов, а предприятия-налогоплательщика, в данном случае ООО НПП Экосервис. Налогоплательщиком в материалы дела представлены индивидуальные сведения о начислении страховых взносов по работникам  предприятия, представляемые в органы пенсионного фонда, на основании которых среднесписочная численность инвалидов среди работников ООО составила 50%. Указанные доказательства инспекцией опровергнуты не были. Никаких доводов относительно нарушения критерия доли фонда оплаты труда инвалидов инспекцией не заявлялось, доказательств не представлялось.

Несмотря на вышеизложенное, у общества в проверяемый период отсутствовало право на применение льготы, предусмотренной п.п. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ. В соответствии с данной нормой не подлежат налогообложению НДС операции по реализации товаров, работ (услуг), производимых и реализуемых организациями, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 процентов, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25 процентов.

Иными словами, законодательство устанавливает, что указанной льготой может пользоваться только определенные субъекты и только при реализации товаров, производимых этим субъектом, то есть указанное  льготное   налогообложение  может применяться только в том случае, если предприятие реализует произведенную им продукцию без  использования в процессе услуг третьих лиц.                                                                                 

Как следует из материалов дела, на основании контракта № ВР-03-38/559 от 28.04.2004 года между ООО НПП «Экосервис-с» и Министерством природных ресурсов, общество выполняло работы по проведению истребительных мероприятий против вредителей леса. Контракт предусматривал не только поставку для указанных целей необходимых препаратов (в том числе, лепидобактоцидом), но и проведение комплекса работ, а именно: подготовку необходимых препаратов, проведение авиационной обработки лесов и другие подготовительные мероприятия. В   2005   году  в  соответствии  с  Государственным   контрактом  №   15   от 29.04.2005    года, заключенном между ООО НПП «Экосервис-с» и ФГУ «Саратовский военный лесхоз», так же была оказана услуга по биологической обработке лесонасаждений Саратовского военного лесхоза.

Во исполнение указанных контрактов, обществом были заключены договоры с авиакомпаниями (ООО «Лукиавитранс», ИП Телегин В.В., ФГУП «Тувинские авиационные линии»  и др.), кроме того, часть препаратов была закуплена у иных производителей, то есть общество при реализации работ по обработке лесонасаждений использовало услуги третьих лиц.

Таким образом, общество неправомерно пользовалось льготой предусмотренной п.п. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ, начиная со второго квартала 2004 года. Общество неправомерно не уплачивало налог и не представляло налоговые декларации. В действиях общества присутсувуют признаки состава правонарушений предусмотренных ст.122, ст119 НК РФ. Штрафы рассчитаны инспекцией в соответствии с требованиями Кодекса.

Основанием для доначисления НДС в размере 30 508 руб. в первом квартале 2004 года послужило то обстоятельство, что в 2004 году ООО НПП «Экосервис с», по мнению инспекции, неправомерно применяло упрощенную систему налогообложения.

В соответствии с п.п. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25 процентов, не вправе применять упрощенную систему налогообложения. Данное ограничение не распространяется на организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди них составляет не менее 50 процентов, а их доля фонде оплаты труда – не менее 25 процентов.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость.

Таким образом, ООО НПП «Экосервис с» в 1 квартале 2004 г. правомерно применяло упрощенную систему налогообложения, у него отсутствовала обязанность по исчислению, уплате и представлению декларации по НДС за указанный период, а решение инспекции в части  доначисления НДС в размере 30 508 руб., соответствующих сумм пени и штрафов по ст.119, 122 НК РФ незаконно.

Основанием для начисления единого социального налога в сумме 64 300,80 рублей явилось то обстоятельство, что ООО «НПП «Экосервис с», по мнению инспекции, в 2004, 2005 годах неправомерно пользовалось льготой по единому социальному налогу в соответствии пп. 2 п. 1 ст. 239 НК РФ, как организация, уставный капитал которой полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, в которых среднесписочная численность инвалидов составляет не менее 50%, а доля заработной платы инвалидов в фонде оплаты труда составляет не менее 25%.

Однако, как упомянуто выше, доводы  инспекции о том, что ККООИ «Экосервис» организацией инвалидов не является, несостоятельны. Следовательно, общество правомерно применило льготу по единому социальному налогу, предусмотренную п.п. 2 п. 1 ст. 239 НК РФ.

Отсюда доначисление данного налога в общей сумме 64 300,80 рублей, в том числе за 2004 год – 40 780,8 рублей, за 2005 год – 23 520 рублей, соответствующих штрафов и пеней произведено налоговой инспекцией неправомерно.

Согласно решению №88Д от 04.09.2007 года инспекция доначислила обществу налог на прибыль в размере 3 892 318 рублей,  пени в размере 1 300 076, 16 рублей и штраф по ст. 122 НК РФ в размере 769 439, 40 рублей.

Как следует из материалов дела, начиная со второго квартала 2004 года ООО «НПП «Экосервис с» производило исчисление налога на прибыль, как сельскохозяйственный производитель, применяя дифференцированную ставку «0» процентов.

В соответствии со ст. 346.2 НК РФ сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организации и индивидуальные предприниматели, производящие сельскохозяйственную продукцию, осуществляющие ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) и реализующие эту продукцию, при условии, что в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) таких организаций и индивидуальных предпринимателей доля дохода от реализации произведенной ими сельскохозяйственной продукции, включая продукцию ее первичной переработки, произведенную ими из сельскохозяйственного сырья собственного производства, составляет не менее 70 процентов.

В проверяемый период ООО «НПП «Экосервис с» осуществляло производство (переработку) и реализацию продукции, применяющейся при биологической защите растений и относящейся к сельхозпродукции, а именно: препарат «Лепидобактоцид Ж».

Согласно техническим условиям ТУ 9291-004-49471461-99 и изменениям к ним препарат лепидоцид-50 жидкий является бактериальным инсектицидом, нарабатываемым на основе энтомопатогенных бактерий, питающихся насекомыми при их заражении.

В соответствии с экспертным заключением от 19.02.1999 г. биопрепарата, составленным НИЦ Токсикологии и гигиенической регламентации биопрепаратов, Лепидоцид-50 жидкий - это препарат, получаемый путем глубинного культивирования энтомопатогенной бактерии. Также в силу имеющегося в материалах дела письма Краснодарского краевого комитета Государственной статистики от 19.10.2000 г. № 12/873 ООО «НПП «Экосервис с» верно присвоен код общесоюзного классификатора отраслей народного хозяйства (ОКОНХ) 21250 «Другие направления животноводства». Иными словами, производимый препарат действительно является сельскохозяйственной продукцией, а ООО «НПП «Экосервис с»- сельскохозяйственным товаропроизводителем.

Вместе с тем, Президиум ФАС СКО в Постановлении №54 от 27.11.2006 г. разъяснил следующее:

В соответствии со статьей 2.1 Федерального закона от 11.11.03 № 147-ФЗ «О внесении изменений в главу 26.1 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации» для сельскохозяйственных товаропроизводителей, не перешедших на систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог), по деятельности, связанной с реализацией произведенной ими сельскохозяйственной продукции, а также с peaлизaцией прoизвeдeннoй и переработанной данными организациями собственной сельскохозяйственной продукции, налоговая ставка по налогу на прибыль  организаций устанавливается в следующих порядке и размере: в 2004-2005 годах - 0 процентов; в 2006-2008 годах - 6 процентов; в 2009-2011 годах - 12 процентов; в 2012-2014 годах - 18 процентов; начиная с 2015 года - в соответствии с пунктом 1 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации.

Таким образом, указанное  льготное   налогообложение  может применяться только в том случае, если сельскохозяйственное предприятие реализует произведенную им   сельскохозяйственную продукцию или продукцию, которую самостоятельно произвело и переработало, без  использования в процессе переработки услуг третьих лиц.

Однако, как было отмечено выше, во исполнение государственных  контрактов № ВР-03-38/559 от 28.04.2004 г. и №   15   от 29.04.2005    г., обществом были заключены договоры с авиакомпаниями (ООО «Лукиавитранс», ИП Телегин В.В., ФГУП «Тувинские авиационные линии»  и др.),  кроме того, ряд препаратов закупался у иных производителей, то есть общество при реализации работ по обработке лесонасаждений биологическими препаратами использовало услуги третьих лиц.

С учетом изложенного,  у общества отсутствовало право на применение указанной льготы, а инспекция правомерно доначислила обществу налог на прибыль в размере 3 892 318 рублей,  пени в размере 1 300 076, 16 рублей и штраф по ст. 122 НК РФ в размере 769 439, 40 рублей.

В судебном заседании установлено, что во исполнение указаний Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа, данных в постановлении от 26.06.2008, судом первой