Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2015 по делу n А53-26699/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

от 22.03.2012, №296 от 22.03.2012, №333 от16.04.2012, №340 от 19.04.2012, №425 от 20.04.2012, №470 от 28.04.2012, №483 от02.05.2012, №538 от 25.05.2012, №609 от 31.05.2012, №611 от 31.05.2012, №645 от06.06.2012, №702 от 29.06.2012, №703 от 03.07.2012, №748 от 04.07.2012, №759 от04.07.2012, №805 от 06.07.2012, №790 от 10.07.2012, №884 от 27.07.2012, №1022 от27.08.2012, а также счета-фактуры счета- фактуры контрагента ООО «Алькор» №01/11 от 11.11.2010, № 04/11 от 22.11.2010, №02/11 от 11.11.2010, №< №3 от 19.01.2011, №5 от 08.02.2010, №8 от 22.02.2011, №9 от 01.03.201$ №10 от 11.04.2011, №11 от 11.04.2011, №12 от 11.04.2011, №15 от 06.06.2011, №21 от 11.07.2011, №32 от 12.08.2011, №35 от 22.08.201l] №45 от 13.09.2011, №44 от 13.09.2011, №1243 от 07.10.2011, №1244 о") от 10.10.2011, №1256 от 11.10.2011, №1257 о 11.10.2011, №1258 от Г 11.10.2011, №1369 от 28.10.2011, №1370 от 28.10.2011, №1432. OT,04№1521 от 25.11.2011, №1704 от 26.12.2011, №1 от 10.01.2012, №8 от 27.01.2012, №30 от 19.01.2012, №31 от 19.01.2012, №32 от 19.01.2012, №33 от 19.01.2012, №36 от 20.01.2012, №38 от 20.01.2012, №295 от 22.03.2012, №296 от 22.03.2012, №333 от 16.04.2012, №340 от 19.04.2012, №425 от 20.04.2012, №470 от 28.04.2012, №483 от 02.05.2012, №538 от 25.05.2012, №609 от 31.05.2012, №611 от 31.05.2012, №645 от 06.06.2012, №649 от 07.06.2012, №702 от 29.06.2012, №703 от 03.07.2012, №748 от 04.07.2012, №759 от 04.07.2012, №805 от 06.07.2012, №790 от 10.07.2012, №884 от 27.07.2012, №1022 от 27.08.2012 ( лд. 110-219 том1).

В представленных ООО «РостДаймонд» документах по взаимоотношениям с контрагентом-продавцом ООО «Алькор» (договор, счета-фактуры, товарные накладные) в графе «Руководитель организации» стоят подписи от имени Рогозян Анны Юрьевны.

При проведении мероприятий налогового контроля налоговым органом установлено, что ООО «Алькор» поставлено на налоговый учет в ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону 29.10.2010. Руководителем ООО «Алькор» в течение всего периода деятельности организации являлась Рогозян Анна Юрьевна. Среднесписочная численность работников ООО «Алькор» по состоянию на 01.01.2011 - 1 человек. Сведения о зарегистрированном имуществе, транспортных средствах отсутствуют.

Согласно свидетельским показаниям Рогозян Анны Юрьевны в 2010 году по просьбе гражданина по имени Павел она зарегистрировала на свое имя организацию ООО «Алькор», за что ей было обещано вознаграждение, которое она так и не получила. Фактически руководство ООО «Алькор» она не осуществляла, поскольку находилась в декретном отпуске. Какими видами деятельности, на какой системе налогообложения находилось ООО «Алькор», ей не известно. Адрес местонахождения, площадь занимаемых помещений, численность работающих ООО «Алькор» ей не известны. Документы, выставленные от имени ООО «Алькор» в адрес ООО «РостДаймонд», заверенные подписью Рогозян А.Ю., она не подписывала. ООО «РостДаймонд» ей не знакомо. С руководителем или иными представителями ООО «РостДаймонд» она не знакома. Информацией, при каких обстоятельствах заключались сделки с ООО «РостДаймонд», какой товар реализован в адрес ООО «РостДаймонд», кто, и как оформлял документы по заключенной сделке, а также, кто подписывал счета-фактуры и товарные и накладные, Рогозян А.Ю. не располагает.

23.11.2012 ООО «Алькор» снято с налогового учета в ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону в связи с реорганизацией при слиянии с ООО «Дизайн-Эффект», которое состоит на учете в Межрайонной ИФНС России № 9 по Волгоградской области. Адрес, указанный в учредительных документах ООО «Дизайн-Эффект», является адресом массовой регистрации:400005, г. Волгоград, пр-кт им В.И. Ленина, 65к. ООО «Дизайн-Эффект» не имеет в наличии движимого и недвижимого имущества. Сведения о среднесписочной численности работников ООО «Дизайн-Эффект» отсутствуют. Расчетные счета у ООО «Дизайн-Эффект» отсутствуют. Заявленный вид деятельности -розничная торговля скобяными изделиями, лакокрасочными материалами и материалами для остекления. Учредитель и руководитель ООО «Дизайн-Эффект» - Силантьев Владимир Александрович, является «массовым директором» 37-ми организаций и «массовым учредителем» 42-х организаций. ООО «Дизайн-Эффект» относится к категории налогоплательщиков, не представляющих отчетность в налоговый орган, либо представляющих отчетность с «нулевыми» показателями. С момента постановки на налоговый учет ООО «Дизайн-Эффект» представило единую (упрощенную) налоговую декларацию за 12 месяцев 2012 года. ООО «Дизайн-Эффект» документы по требованию налогового органа представлены не были.

Согласно заключения почерковедческой экспертизы №1190/04-4 от 23.04.2014 год, подписи Рогозян А.Ю., расположенные в счетах фактурах по строке «Руководитель организации», выполнены одним лицом, но не самой Рогозян Анной Юрьевной, а другим лицом с подражанием его подлинным подписям; подписи, расположенные в товарных накладных в строке «Отпуск разрешил» подпись Рогозян А.Ю., выполнены одним лицом, но не самой Рогозян Анной Юрьевной, а другим лицом с подражанием его подлинным подписям; подписи, расположенные в договорах поставки в разделе «Юридические адреса, реквизиты и подписи сторон» «Поставщик» подпись Рогозян А.Ю., выполнены одним лицом, но не самой Рогозян Анной Юрьевной, а другим лицом с подражанием его подлинным подписям.

Анализ расчетного счета ООО «Алькор» показал, что денежные средства поступали в основном от ООО «РостДаймонд» за ювелирные изделия. Списание денежных средств за ювелирные изделия производилось в адрес ООО «Траверс», в отношении которого установлено следующее.

ООО «Траверс» состоит на налоговом учёте в ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону с 09.12.2011. Заявленный вид деятельности - производство отделочных работ Сведения о зарегистрированных обособленных подразделениях, транспортных средствах и имуществе в базе данных Инспекции отсутствуют. Среднесписочная численность работников на 01.01.2011 - 1 человек, по состоянию на 01.01.2012 основные средства у организации не зарегистрированы, декларации по НДС организацией представлена за 4 квартал 2011 декларации по НДС с минимальными суммами к уплате в бюджет.».

Руководитель ООО «Траверс» - Егоров Алексей Михайлович, ИНН 616801844970 (зарегистрирован по адресу: 344000, Ростов-на-Дону, пр-кт Стачки,215,173), является «массовым директором» 16-ти организаций и «массовым учредителем» 27-ми организаций.

Согласно свидетельским показаниям Егорова A.M., он является руководителем ряда организаций, названия, идентификационные номера, организационно-правовую форму которых, он не знает. Указанные организации были зарегистрированы им по просьбе некоего гражданина Макарова Александра (других данных ему не известно), который познакомил его с гражданином Секериным Павлом, который и занимался оформлением всех документов по регистрации указанных организаций на имя Егорова A.M. Об организации ООО «Траверс» ему ничего не известно. Никаких документов, свидетельствующих о финансово-хозяйственной деятельности ООО «Траверс» с момента регистрации и по настоящее время, в том числе, договоров, спецификаций, дополнительных соглашений, первичных документов, счетов-фактур, платежных поручений, товарных накладных, товарно-транспортных накладных, сертификатов соответствия и других документов по финансово-хозяйственным взаимоотношениям с другими организациями, Егоров A.M. в лице руководителя ООО «Траверс» не видел и не заверял. Организацию ООО «Алькор» он не знает, с руководителем или иными представителями данной организации он не знаком. Никаких финансово-хозяйственных взаимоотношений с данной организацией он не осуществлял. Рогозян Анна Юрьевна ему знакома. На ее имя Павел Секерин также осуществлял регистрацию организаций.

По расчетному счету ООО «Траверс» отсутствуют операции по приобретению ювелирных изделий.

Налоговым органом по указанным выше основаниям, а также поскольку сделка носит мнимый характер, и совершена без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (ст. 170 ГК РФ), сделаны выводы об отсутствии оснований для принятия к учету расходов, подтвержденных первичными документами с ООО «Алькор» в общей сумме за 2010 год в сумме 7 551 494,0 руб.; за 2011 год в сумме 20 781 770,0 руб. В результате чего произведено начисление налога на прибыль за 2010 год в сумме 1 510 299,0 руб., за 2011 год в сумме 4 156 354,0 руб.

Таким образом, материалами налоговой проверки подтверждено, что ООО «Альянс», ООО «Альфа» и ООО «Алькор» зарегистрированы и поставлены на налоговый учет физическими лицами без намерения осуществлять реальную предпринимательскую деятельность, формально числящиеся в качестве руководителей и учредителей указанных юридических лиц физические лица (гр.Рогозян А.Ю., гр. Бакадырова Н.В., гр.Гришин Р.В.) в ходе мероприятий налогового контроля отрицали свою причастность к их финансово-хозяйственной деятельности, в том числе подписание текстов договоров с заявителем и первичных документов, фиксирующих хозяйственную операцию, что свидетельствует о том, что руководителями (учредителями) указанных организаций-контрагентов значатся «подставные» лица, а представленные заявителем первичные документы содержат недостоверные сведения о подписавших их лицах.

Учитывая   подтвержденную   недостоверность   содержащейся   в   первичных документах, представленных в подтверждение налоговых льгот, документах, они не могут являться основанием для принятия предъявленных обществу продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Более того, судом принято во внимание, что в ходе мероприятий налогового контроля в отношении ООО «Алькор», ООО «Альфа», ООО «Альтаир» не подтверждена реальность взаимоотношений заявителя с указанными организациями.

В частности, в ходе мероприятий налогового контроля установлено, что все указанные организации-контрагенты фактической деятельности не осуществляют, имеют штатную численность 1 человек - то есть у вышеназванных контрагентов отсутствует управленческий и технический персонал, основные средства, складские помещения для хранения заявленных товаров и транспорт, необходимые для осуществления заявленной хозяйственной деятельности.

Согласно пункту 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды" о необоснованности налоговой выгоды может свидетельствовать отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств. ООО «Альтаир», ООО «Алькор», ООО «Альфа» созданы незадолго до совершения сделок с ООО «РостДаймонд».

При этом, анализ движения денежных средств по счетам всех спорных контрагентов в банках позволяет сделать вывод об их транзитном перемещении между юридическими организациями, что контрагенты со своих расчетных счетов налоги и сборы не перечисляли либо перечисляли в незначительных размерах, заработную плату работникам не выплачивали, арендные платежи за пользование недвижимым имуществом и транспортными средствами не производили, коммунальные платежи и оплату услуг связи, электроэнергии не осуществляли, что также свидетельствует об отсутствии фактической возможности реальной хозяйственной деятельности указанных организаций, в том числе по заявленным хозяйственным операциям с заявителем.

Довод общества о реальности оплаты ювелирных изделий судом отклонен, поскольку вышеустановленные по делу обстоятельства, свидетельствуют о том, что сделка с конкретным контрагентом ООО «Алькор» не имеет реального экономического содержания, а платежи в пользу указанного юридического лица совершены в иных целях, поскольку реальные работы указанной организацией не исполнялись, использованы для создания формального оборота денежных средств, а следовательно не могут быть квалифицированы, как связанные с предпринимательской деятельностью заявителя и направленные на приобретение работ.

Рассмотрев доводы заявителя о том, что заключение почерковедческой экспертизы №1190/04-4 от 23.04.2014 год, подлежит исключению из числа доказательств, поскольку нарушен процессуальный порядок передачи документов эксперту, а также исследование не соответствует разработанным методикам судом исследован, в связи с чем установлено, что порядок назначения и проведения экспертного исследования в рамках мероприятий налогового контроля соответствует ст. 95 Налогового Кодекса. Образцы подписи свидетеля Рогозян А.Ю. являются частью протокола ее опроса, который предоставлен эксперту для исследования совместно с иными документами. Доказательств наличия замечаний при ознакомлении с постановлением о назначении почерковедческой экспертизы №622, в том числе на отсутствие указания количества листов документов, предоставляемых эксперту для исследования, со стороны заявителя не имелось ( протокол об ознакомлении с постановлением о производстве экспертизы 662 от 27.03.2014 года лд. 24 том2). Эксперт Белых В.Н., осуществляющий производство экспертизы, в установленном порядке предупрежден об ответственности, обладает необходимой профессиональной подготовкой и достаточным опытом работы в соответствующей сфере деятельности. ( лд 26 том 2).

Оценивая как доказательство представленную заявителем рецензию № 23/40 от 22.10.2014 года Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация судебных экспертов», суд принимает во внимание, что в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством, мнение профессионала, а данном случае в области порядка соблюдения методик проведения почерковедческих экспертиз, возможно принимать как надлежащее доказательство в арбитражном процессе в порядке статьи 55.1 Арбитражного процессуального Кодекса РФ.

Вместе с тем, мнение эксперта, полученное стороной во внесудебном прядке, не может быть оценено как заключение специалиста в порядке статьи 55.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку указанная процессуальная норма предусматривает привлечение специалиста к участию в деле по инициативе суда, а не по самостоятельному волеизъявлению лица, участвующего в деле. (Постановление Суда по Интеллектуальным спорам от 7 ноября 2013 г. по делу N А40-110460/2012, Постановление Федерального Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20.12.2012 года по делу № А32-22605/10). Кроме того, следует учитывать отсутствие предупреждения лица, составившего рецензию, об ответственности.

Учитывая в совокупности результаты встречных проверок указанных поставщиков, принимая во внимание, что реальность хозяйственных операций по не подтверждена, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о законности вывода налоговой инспекции об отсутствии оснований для принятия НДС к вычету и уменьшения дохода на сумму расходов.

Выводы инспекции о нереальности хозяйственных операций по поставке товара указанными контрагентами не могут быть опровергнуты