Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2015 по делу n А32-19330/2013. Изменить решение (ст.269 АПК)

граждан для строительства), допускается только:

1) на основании договора участия в долевом строительстве;

2) путем выпуска эмитентом, имеющим в собственности или на праве аренды, праве субаренды земельный участок и получившим в установленном "порядке" разрешение на строительство на этом земельном участке многоквартирного дома, облигаций особого вида - жилищных сертификатов, закрепляющих право их владельцев на получение от ЭМЯХСШЯ жилых помещений в соответствии С "законодательством" Российской Федерации о ценных бумагах;

3) жилищно-строительными и жилищными накопительными кооперативами в соответствии с федеральными "законами", регулирующими деятельность таких кооперативов.

Из материалов дела следует, что ООО «ЮСКК»  выпускало облигации в виде жилищных сертификатов для реализации па внутреннем рынке.

При этом в соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 20 ФЗ №214 застройщик обязан представить для ознакомления любому обратившемуся лицу аудиторское заключение за последний год осуществления застройщиком предпринимательской деятельности.

Из чего следует, что аудит финансово-хозяйственной деятельности застройщика является обязательным.

Следовательно, ООО «ЮСКК» было обязано в силу ФЗ №214 проводить аудит финансово-хозяйственной деятельности и бухгалтерской отчетности, для чего и был привлечен профессиональный аудитор - ООО «Герма-Аудит».

ООО «Герма-Аудит» действительно осуществляло аудит финансово-хозяйственной деятельности и бухгалтерской отчетности ООО «ЮСКК», но указанный аудит проводился лишь с целью выполнения условий ФЗ №214, а не для целей размещении ценных бумаг на бирже.

Жилищные сертификаты ООО «ЮСКК» реализовывались исключительно на внутреннем рынке напрямую гражданам без размещения на бирже и были обязательным условием привлечения ООО «ЮСКК» денежных средств Министерства обороны РФ.

Первичное публичное размещение ( IPO ) - первая публичная продажа ценных бумаг общества неограниченному кругу лиц. Продажа ценных бумаг может осуществляться как путём размещения дополнительного выпуска ценных бумаг путём открытой подписки, так и путём публичной продажи ценных бумаг существующего выпуска.

Из материалов дела усматривается, что ООО «ЮСКК» рассматривало возможность размещения простых облигаций, а также их листинга в Регулируемом рынке Doutshe Borse. Были  заключены договоры с Equinet AG - акционерным обществом, образованным согласно законам Федеративной Республики Германии, для оказания услуг по подготовительном этапе запланированного размещения, с компанией с ограниченной ответственностью «ФД Раша Лимитед», созданной и действующей по законам Англии и Уэльса для консультирования по вопросам финансовых и бизнес-коммуникаций; с Клифорд Чане Партнершеф, зарегистрированного в Германии, для оказания юридических услуг.

Основной целью проведения аудита консолидированной финансовой отчетности ООО «ЮСКК» компанией ЗАО БДО «Юникон» по стандартам МСФО было размещение планируемых к выпуску облигаций на международной бирже - Регулируемом рынке Doutshe Borse.

В Презентации Equinet AG и Клифорд Чане Партнершеф «Размещение новых ценных бумаг и листинг на Doutshe Borse» (далее - Презентация) в качестве целей размещения ценных бумаг ЮСКК указаны:

1) Привлечение капитала для дальнейшего развития бизнеса ЮСКК;

2) Рост известности и престижа ЮСКК среди клиентов, инвесторов, поставщиков партнеров по бизнесу, представителей власти и т.д.;

3) Выбирая Prime Standard, ЮСКК смогла бы повысить свою рыночную капитализацию и удовлетворить ожидания инвесторов в отношении стандарта прозрачности;

4) После листинга в Prime Standard, ЮСКК сможет проводить различные мероприятия по работе с инвесторами, такие как, участие в конференциях инвесторов, публикация корпоративных новостей на своем веб-сайте и проведение имиджевых кампаний.

Согласно плану-графику на стадии реализации в числе обязательных документов указаны Аудиторские отчеты за 2007-2010 годы (аудированные по МСФО).

Deutsche Borse AG - одна из самых крупных биржевых организаций мира, созданная в форме акционерного общества и осуществляющая организацию работы различных рынков ценных бумаг.

Общество пояснило, что 2009 год был кризисным для российской экономики, в связи с чем, привлечение капитала на внутреннем (российском) рынке было затруднительным, выход на зарубежные рынки мог способствовать дальнейшему росту и развитию производства ООО «Южная строительная коммуникационная компания». Размещение ценных бумаг на одной из самых крупнейших биржевых площадок мира должно было способствовать привлечению значительного финансирования в  короткие сроки.

Вместе с тем, размещение ценных бумаг на Регулируемом рынке Doutshe Borse невозможно без проведения аудита консолидированной финансовой отчетности эмитента по стандартам МСФО за последние 3 года деятельности.

Для цели проведения аудита консолидированной финансовой отчетности ООО «ЮСКК» за 2007 -2010 гг. был заключен договор с ЗАО БДО «Юникон».

ЗАО БДО «Юникон» оказало услуги в полном объеме (аудиторское заключение представлено в дело). ООО «ЮСКК» услуги оплатило.

          В соответствии с подпунктами 17, 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся  расходы на аудиторские услуги; другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией.

В письме Министерства финансов РФ от 14 января 2008 г. N 03-03-06/1/6 прямо указано: "Подпунктом 17 пункта 1 статьи 264" Кодекса определено, что в целях налогообложения прибыли в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, учитываются расходы на аудиторские услуги.

Расходы на аудиторские услуги по проведению аудита по МСФО (US GAAP) включаются в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, налогоплательщиков, в отношении которых установлена обязанность представлять финансовую отчетность в соответствии с международными стандартами.

В то же время если проведение аудита консолидированной отчетности, подготовленной в соответствии с US GAAP (МСФО), является необходимым для подготовки отчетности, составленной согласно US GAAP (МСФО), и одновременно является необходимым условием для осуществления налогоплательщиком деятельности, направленной на получение дохода, то расходы налогоплательщика на осуществление вышеуказанных мероприятий включаются в состав расходов в целях налогообложения прибыли.

Принимая во внимание, что перечень прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, является открытым, расходы на проведение аудита консолидированной отчетности по международным стандартам US GAAP, учитываются в составе прочих расходов в соответствии с подпунктом 49 пункта 1 статьи 264 Кодекса».

Составление аудиторской отчетности по стандартам МСФО являлось обязательным условием для размещения ценных бумаг ООО «ЮСКК» на Регулируемом рынке Doutshe Borse,  и было направлено на получение ООО «ЮСКК» дохода по основному виду деятельности.

Аудит консолидированной финансовой отчетности ООО «Южная строительная коммуникационная компания» осуществлялся в отношении группы, то есть, в отношении ООО «ЮСКК» как материнского предприятия и дочерних предприятий.

Дочерними предприятиями согласно заключению ЗАО БДО «Юникон» являются:

1) ООО «ДСО» (LLC "DSO")

2) ООО «Стротехпром» (LLC "Stroytehprom")

3) ООО «Эдази» (LLC "EDAZI")

4) ЗАО "Турбаза «Кубань» (CJSC "Turbaza "Kuban")

5) ООО «ИПСК» (LLC "IPSK")

6) ООО «Завод Югтехнострой» (LLC "Zavod Yugtechnostoy")

7) ООО «Чистые пруды» (LLC "Chistye prudy")

8) ЗАО «Адыгейская телефонная компания», ЗАО «АТК» (CJSC "АТК")

9) ООО «Южный берег» (LLC "Uzhny Bereg")

10) ООО «ЮГК» (LLC "UGK")

11) ООО «Тринити» (LLC "Trinity")

12) ЗАО «Премьер Моторс Юг» (CJSC "Premier Motors Ug")

Таким образом, аудиторские заключения ООО «Герма-Аудит» и ЗАО БДО «Юникон» являются  разными заключениями  и имели разные цели.

ООО «Герма-Аудит» осуществляло аудит финансово-хозяйственной деятельности и бухгалтерской отчетности ООО «ЮСКК», а ЗАО БДО «Юникон» осуществляло аудит консолидированной финансовой отчетности ООО «ЮСКК» по стандартам МСФО как группы компаний (с учетом дочерних организаций).

Таким образом, выпуск облигаций в виде жилищных сертификатов для реализации на внутреннем рынке и размещение облигаций общества на бирже являются принципиально разными способами привлечения финансирования хозяйственной деятельности общества. Затраты ООО «ЮСКК», понесенные в связи с проведением аудита консолидированной финансовой отчетности ООО «ЮСКК» по стандартам МСФО, являются обоснованными, так как указанный аудит является обязательным условием для размещения ценных бумаг на Регулируемом рынке Doutshe Borse. Размещение ценных бумаг на бирже способствовало бы увеличению рыночной капитализации ЮСКК и удовлетворению ожиданий инвесторов в отношении стандарта прозрачности.

Поскольку расходы на аудиторские услуги по проведению аудита по МСФО документально подтверждены и имеют производственную направленность, общества согласно  статье 252, пункту 1 статьи 264 НК РФ правомерно для целей налогообложения по налогу на прибыль отнесло в состав затрат расходы по аудиту в сумме 12 073 898 руб. 23 коп.

Следовательно, вывод инспекции о необоснованности указанных затрат является ошибочным.

При изложенных выше обстоятельствах, решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.06.2015 по делу № А32-19330/2013 в части отказа в признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Краснодарскому краю от 13.03.13 № 12-25/499 в части предложения уплатить 2 414 779 руб. 60 коп. налога на прибыль, соответствующих пени и штрафа,  ввиду неправильного применения норм материального права,  надлежит отменить, требование общества в указанной части - удовлетворить, в остальной части решение суда - оставить без изменения.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.06.2015 по делу № А32-19330/2013 отменить в части отказа в признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Краснодарскому краю от 13.03.13 № 12-25/499 в части предложения уплатить 2 414 779 руб. 60 коп. налога на прибыль, соответствующих пени и штрафа.

Решение Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Краснодарскому краю от 13.03.13 № 12-25/499 в части предложения уплатить ООО "Южная строительная коммуникационная компания" 2 414 779 руб. 60 коп. налога на прибыль, соответствующих пени и штрафа, ввиду несоответствия Налоговому кодексу Российской Федерации признать недействительным.

В остальной части решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.06.2015 по делу № А32-19330/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           А.Н. Стрекачёв

Судьи                                                                                             Н.В. Шимбарева

Д.В. Николаев