Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2015 по делу n А05-12402/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

по предоставлению услуг по снабжению электроэнергией с долей более 65 % на территории Архангельской области, в пределах территории, охваченной присоединенной сетью, то есть занимает доминирующее положение на товарном рынке по предоставлению услуг по снабжению электроэнергией в Архангельской области.

Введение ограничения режима потребления электрической энергии при наличии возможности фактического взыскания задолженности в судебном порядке является злоупотреблением правом, так как ОАО «Архангельская сбытовая компания» выбран именно тот способ защиты права, который ущемляет права и законные интересы ОАО «Оборонэнергосбыт», государства, а также конечных потребителей электрической энергии.

На основании изложенного УФАС пришло к выводу о том, что действия ОАО «Архангельская сбытовая компания», выразившиеся в ограничении режима потребления электрической энергии 11.03.2014 и 12.03.2014 в отношении объектов энергопотребления министерства обороны, расположенных в г. Архангельске и г. Северодвинске Архангельской области, противоречат требованиям Указа Президента Российской Федерации от 23.11.1995 № 1173, а также ущемляют интересы ОАО «Оборонэнергосбыт» в части невозможности исполнять должным образом свои договорные обязательства перед министерством обороны, что является нарушением пункта 4 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ.

Решением от 16.06.2014 № 02-04/3411 по делу № 13-14 УФАС признало со стороны ОАО «Архангельская сбытовая компания» нарушение пункта 4 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, выразившееся в ограничении режима потребления электрической энергии 11.03.2014 и 12.03.2014 в отношении объектов энергопотребления министерства обороны.

На основании указанного решения УФАС 15.10.2014 в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении. В протоколе указано, что в действиях общества усматриваются признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена частью 2 статьи 14.31. КоАП РФ. Представитель общества, участвующий в составлении протокола, с протоколом не согласился, указав, что отсутствует событие административного правонарушения.

Определением от 16.10.2014 назначены дата, время и место рассмотрения дела об административном правонарушении. Определением от 29.10.2014 срок проведения административного расследования по делу продлен до 28.11.2014, у общества запрошены дополнительные доказательства по делу.

В отношении общества 28.11.2014 вынесено постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 42-14а, которым общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена частью 2 статьи 14.31 КоАП РФ, на общество наложен штраф в размере 18 621 780 руб.

Общество не согласилось с пунктом 1 решения УФАС и постановлением по делу об административном правонарушении, оспорило их в судебном порядке.

Судом первой инстанции вынесено решение об отказе в удовлетворении заявленных требований, однако совершенное деяние переквалифицировано с части 2 статьи 14.31 на часть 1 статьи 14.31 КоАП РФ, в связи с чем размер ранее назначенного ОАО «Архангельская сбытовая компания» административного наказания в виде штрафа снижен до 300 000 руб.

Апелляционная коллегия считает данный судебный акт не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Статьей 5 Закона № 135-ФЗ определено понятие доминирующего положения, которым признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

ОАО «Архангельская сбытовая компания» приказом от 26.12.2005 № 170/29 включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов по предоставлению услуг по снабжению электроэнергией с долей более 65 % на территории Архангельской области в пределах территории, охваченной присоединенной сетью.

Таким образом, заявитель занимает доминирующее положение на товарном рынке по предоставлению услуг по снабжению электроэнергией в Архангельской области.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 разъяснено, что исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (угрозы наличия) любого из перечисленных в части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц. В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствие со статьей 546 ГК РФ ограничение (полностью и (или) частично) режима потребления электрической энергии и мощности потребителю производится в порядке, установленном действующим законодательством.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» утверждены «Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии», которыми установлены основы регулирования отношений, связанных с введением полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями электрической энергии (мощности) - участниками оптового и розничных рынков электрической энергии.

Пункт 2 Правил № 442 разрешает вводить ограничения режима потребления электроэнергии в случае нарушения потребителем своих обязательств.

При этом в пункте 8 данных Правил указано, что ограничение режима потребления, кроме вводимого в связи с наступлением обстоятельств, указанных в подпунктах «г» и «з» пункта 2 настоящих Правил, должно применяться индивидуально в отношении каждого потребителя при условии соблюдения прав и законных интересов иных потребителей, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к тем же объектам электросетевого хозяйства соответствующей сетевой организации.

Статья 38 Закона об электроэнергетике запрещает ограничение режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства.

Таким образом, при решении вопроса об ограничении режима потребления (полном или частичном) подлежит учету не только наличие задолженности за поставленную электроэнергию, но также и статус потребителя, наличие задолженности по оплате электроэнергии у конечных потребителей.

Президент Российской Федерации своим Указом № 1173 постановил считать ограничение или прекращение отпуска топливно-энергетических ресурсов (электрической и тепловой энергии, газа и воды), оказания услуг связи и коммунальных услуг воинским частям, учреждениям, предприятиям и организациям федеральных органов исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, действиями, затрагивающими безопасность государства.

Согласно пункту 18 Правил № 442 в отношении потребителей (в том числе в отношении отдельных используемых ими объектов), ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям, относящихся к категориям потребителей согласно приложению, частичное ограничение режима потребления вводится в соответствии с пунктом 17 настоящих Правил не ниже уровня аварийной брони. Введение в отношении таких потребителей ограничения режима потребления ниже величины аварийной брони не допускается.

В пункте 4 приложения указаны воинские части Министерства обороны Российской Федерации.

Пункт 18 Правил № 442 с учетом пункта 4 приложения  прямо запрещает полное прекращение режима потребления электроэнергии в отношении воинских частей министерства обороны, разрешается лишь частичное ограничение режима потребления не ниже уровня аварийной брони.

При отсутствии у воинской части акта согласования аварийной брони величины аварийной брони определяются гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) по согласованию с исполнителем в размере не менее 10 процентов максимальной мощности соответствующих объектов такого потребителя, а потребитель несет ответственность за последствия, в том числе перед третьими лицами, вызванные применением к нему ограничения режима потребления в соответствии с настоящими Правилами.

Суд апелляционной инстанции поддерживает вывод обжалуемого решения о том, что все объекты, на которых заявителем введено ограничение режима потребления электроэнергии, относятся к воинским частям.

Согласно статье 2 Закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» военная служба - особый вид федеральной государственной службы, исполняемой гражданами, не имеющими гражданства (подданства) иностранного государства, в Вооруженных Силах Российской Федерации и во внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации, в инженерно-технических, дорожно-строительных воинских формированиях при федеральных органах исполнительной власти и в спасательных воинских формированиях федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на решение задач в области гражданской обороны (далее - воинские формирования), Службе внешней разведки Российской Федерации, органах федеральной службы безопасности, органах государственной охраны и федеральном органе обеспечения мобилизационной подготовки органов государственной власти Российской Федерации (далее - органы), воинских подразделениях федеральной противопожарной службы и создаваемых на военное время специальных формированиях, а гражданами, имеющими гражданство (подданство) иностранного государства, и иностранными гражданами - в Вооруженных Силах. В соответствии со статьей 11 Федерального закона от 31.05.1996 № 61-ФЗ «Об обороне» Вооруженные Силы Российской Федерации состоят из центральных органов военного управления, объединений, соединений, воинских частей и организаций, которые входят в виды и рода войск Вооруженных Сил Российской Федерации, в Тыл Вооруженных Сил Российской Федерации и в войска, не входящие в виды и рода войск Вооруженных Сил Российской Федерации.

На Тыл Вооруженных Сил возлагаются задачи по своевременному снабжению войск и сил флота горючим и смазочными материалами, продовольствием, вещевым имуществом и другими материальными средствами, обеспечению военнослужащих натуральным довольствием и торгово-бытовому обслуживанию личного состава, а также иные задачи. В состав Тыла Вооруженных Сил входят автомобильные войска, отдельные батальоны материального обеспечения, склады и базы с запасами материальных средств, ремонтные мастерские, военные хлебозаводы и ряд других тыловых воинских частей, учреждений, предприятий и организаций.

Паспорта военных городков, включение спорных объектов в приложение к госконтракту Министерства бороны Российской Федерации подтверждают их включение в состав конкретных воинских частей.

Таким образом, объекты, в отношении которых общество произвело ограничение режима потребления электрической энергии, выполняют функции по обеспечению обороны страны путем продовольственного, инженерного и иного обеспечения военнослужащих. Следовательно, указанные объекты относятся к объектам, в которых предусмотрена военная служба. Введение полного ограничения режима потребления электрической энергии на данных объектах является нарушением как Указа Президента Российской Федерации от 23.11.1995 № 1173, так и пункта 18 Правил № 442.

Доводы апелляционной жалобы о том, что ограничение режима потребления осуществлено в отношении ОАО «Оборонэнергосбыт», которое имеет задолженность, а не объектов министерства обороны, которое задолженности не имеет, о том, что заявитель не знал, что режим потребления будет ограничен в отношении военных объектов, подлежат отклонению.

Из материалов дела следует, что ОАО «Оборонэнергосбыт» в силу распоряжения Правительства Российской Федерации от 02.02.2010 № 78-р является единственным поставщиком электроэнергии для нужд Минобороны России. Во исполнение данного распоряжения ОАО «Оборонэнергосбыт» заключило с министерством обороны государственный контракт от 19.12.2011 № 156/8747 на поставку электрической энергии (мощности) потребителям Минобороны России.

Для реализации указанного госконтракта с Минобороны России ОАО «Оборонэнергосбыт» в свою очередь заключило с ОАО «Архангельская сбытовая компания» (гарантирующий поставщик) договор энергоснабжения от 01.01.2010 № 28-027 и договор купли-продажи электрической энергии от 01.01.2013 № 6-00921 с целью поставки электрической энергии на  конкретные объекты Минобороны России.

Действительно, в связи с возникшей задолженностью ОАО «Оборонэнергосбыт» по указанным договорам 11.03.2014 и 12.03.2014 ОАО «Архангельская сбытовая