Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2013 по делу n А66-9141/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

14 мая 2013 года

г. Вологда

Дело № А66-9141/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 30 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 мая 2013 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Смирнова В.И., судей Осокиной Н.Н. и                  Пестеревой О.Ю.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мазалецкой О.О.,

при участии от налогового органа Никитиной М.А. по доверенности от 05.06.2012, Черновой О.А. по доверенности от 01.06.2012, от общества конкурсного управляющего Абашевой О.Г., Громовой Т.Ю. по доверенности от 30.01.2013, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 10 по Тверской области на решение Арбитражного суда Тверской области от 18 октября        2012 года по делу № А66-9141/2011 (судья Бажан О.М.),

у с т а н о в и л:

конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Бизнес Групп Холдинг» (ОГРН 1026940509826, г. Тверь; далее – ООО «Бизнес Групп Холдинг», общество, налогоплательщик) Абашева Оксана Георгиевна обратилась в Арбитражный суд Тверской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 10 по Тверской области                      (г. Тверь; далее – инспекция, налоговый орган) о признании частично недействительным решения от 08.06.2011 № 74.

Решением Арбитражного суда Тверской области от 18 октября                2012 года требования конкурсного управляющего общества удовлетворены частично: признано недействительным решение инспекции от 08.06.2011         № 74 в части доначисления налога на добавленную стоимость (далее – НДС) за 2009 год в сумме 248 563 руб. 81 коп., за 2008 год в сумме 40 841 077 руб.                   28 коп., за 4-й квартал 2008 года – 17 910 000 руб., за 4-й квартал 2009 года -             18 719 011 руб. (по эпизоду льготы по НИОКР), начисления соразмерных пеней и штрафных санкций. В остальной части заявленных требований отказано. С инспекции в пользу общества взыскано 2000 руб. государственной пошлины и 4000 рублей расходов по проведению экспертизы.

Инспекция с вышеуказанным решением не согласилась и обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Тверской области от 18 октября 2012 года отменить в части признания недействительным решения инспекции от 08.06.2011 № 74 в части доначисления НДС за 2008 год в сумме 40 841 077 руб. 28 коп., за 4-й квартал 2008 года – 17 910 000 руб., за 4-й квартал 2009 года - 18 719 011 руб. (по эпизоду льготы по НИОКР), начисления соразмерных пеней и штрафных санкций. В обоснование жалобы ссылается на то, что результат работ выполненных налогоплательщиком по государственным контрактам не отвечает признакам научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ за счет средств бюджета (НИОКР), поэтому права на льготу по НДС общество не имеет, право на вычеты по тридцати организациям контрагентам общества за 2008 год подтверждено судом безосновательно, так как при проверке счета-фактуры и первичные учетные документы представлены не были со ссылкой на их уничтожение в результате аварии, своевременно не восстановлены, в суд представлены по ряду организаций только счета-фактуры, по иным организациям не установим источник получения копий документов, отсутствуют книги покупок, в результате чего неясно к каким налоговым периодам 2008 года относятся те или иные документы.

Налогоплательщик в отзыве доводы жалобы не признал.

В судебном заседании представители инспекции поддержали доводы жалобы в полном объеме, полагают, что выводы судебной экспертизы от 02.04.2012 в отношении отнесения работ к НИОКР действительны в отношении части работ, а в отношении работ в целом опровергаются другими экспертизами, заключениями и рецензиями от 18.03.2011 НИИ автоматизации производственных процессов МГТУ им. Баумана (т.3, л.62-70; т.21, л.123; т.38, л.139), Санкт-Петербургского института информатики и автоматизации от 13.06.2012 (т.38, л.42-53), Тверского государственного технического университета от 16.05.2012 (т.33, л.15-23), Тверского государственного университета от 28.04.2012 (т.38, л.83-124).

Представители общества полагают, что работа по государственным контрактам не может быть разделена на относящуюся к НИОКР и не относящуюся к НИОКР, заключение судебной экспертизы по данному вопросу является достоверным и достаточным доказательством. Кроме того, в судебное заседание апелляционной инстанции представили пояснения по вопросам восстановления документов за 2008 год, признали факт представления в подтверждение вычетов по НДС по ряду организаций только счетов-фактур.

Частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) предусмотрено, что в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Заслушав объяснения представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу подлежащей частичному удовлетворению.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества с ограниченной ответственностью «Андреев Софт» (в настоящей время ООО «Бизнес Групп Холдинг»).

Налогоплательщиком представлены в налоговый орган  контракты                       от 03.10.2008 № 1075 и от 10.08.2009 № 320/1.

Согласно контракту от 03.10.2008 № 1075 его предметом являлось выполнение НИОКР по разработке концепции и создание 170 информационных центров базовых школ, всего на сумму 189 500 000 руб., в том числе разработка концепции – 926 760 руб., поставка оборудования – 131 768 163 руб. 06 коп., обучение персонала – 56 805 076 руб. 96 коп. К контракту прилагалось техническое задание, спецификация оборудования.

Работы подлежали выполнению в два этапа:  на первом этапе разработка концепции, модели функционирования  и развития  информационного центра  базовой  школы, методических рекомендаций, технического проекта, обучение персонала, ввод в эксплуатацию информационных центров, создание рабочих проектов, поставка оборудования для 70 школ; на втором этапе поставка оборудования в 100 информационных центров базовых школ, обучение персонала в 100 центрах, рабочие проекты общеобразовательных учреждений, ввод в эксплуатацию оборудования в 100 базовых школах, поставка иного оборудования.

По контракту от 10.08.2009 № 320/1 подрядчиком подлежали выполнению НИОКР по проектированию, созданию и поддержке информационного узла ГУ «Центр информатизации образования Тверской области» на сумму 13 994 505 руб., согласно технического задания и рабочего проекта, в которых указан состав работ  (т.4, л.83, 114).

Государственные контракты заключены обществом  по результатам   участия   в открытом конкурсе  на заключение  государственного контракта   на   проведение   НИОКР, протоколы рассмотрения  заявок   от  26.08.2008  и от 10.07.2009.

В подтверждение права на льготу по НДС по подпункту 16 пункта 3 статьи 149 НК РФ обществом представлены по контракту № 1075: акт сдачи приемки от 10.12.2008 между обществом и Департаментом образования Тверской области на I этап работ на сумму 99 500 000 руб. с приложением акта приемки-сдачи НИОКР по разработки концепции от 10.12.2008, включая концепцию, модель функционирования информационного центра базовой школы, методические рекомендации по функционированию и развитию информационного центра, технический проект; акт приемки передачи оборудования на 49 978 460 руб. в объеме 70 комплектов; акты приемки сдачи выполненных работ в 70 базовых школах, включая обучение персонала, ввод в эксплуатацию, рабочие проекты по 70 школам на сумму 48 594 780 руб. (т.4, л.94); акт сдачи приемки от 07.12.2009 общества с Департаментом образования Тверской области на II этап работ с приложением акта приемки оборудования от 01.09.2009 на сумму 63 597 605 руб., от 07.12.2009 на сумму                        18 192 098 руб. 06 коп., акта приема сдачи работ по проведению обучения персонала в 100 базовых школах от 01.09.2009 на 2 700 000 руб., акта приема-сдачи выполненных работ  по разработке рабочих проектов в 100 базовых школах от 01.09.2009 на 1 000 000 руб., акта приема-сдачи выполненных работ в 100 базовых школах по вводу в эксплуатацию информационных центров в            100 базовых школах от 07.12.2009 на сумму 4 510 296 руб. 94 коп. (т.4, л.100).

По контракту № 320/1 налогоплательщиком представлены протокол приемо-сдаточных испытаний информационного узла ГУ «Тверьинформобр» от 30.11.2009 (т.4, л.126), акт приема-сдачи выполненных работ о вводе в эксплуатацию узла ГУ «Тверьинформобр» от 30.11.2009 с актами выполненных работ на сумму 3 190 128 руб. и 3 994 505 руб., актами приема-передачи оборудования и технической документации.

В контрактах указано, что работы финансируются из федерального бюджета Российской Федерации за счет средств, выделенных заказчику  для оплаты НИОКР. Данное обстоятельство сторонами не оспаривалось.

При проведении проверки налоговым органом назначена экспертиза и получено заключение НИИ автоматизации производственных процессов МГТУ им. Баумана от 18.03.2011 о том, что из списка работ, указанных в техническом задании к контракту № 1075 признаки НИОКР имеют работы по разработке концепции сети информационных центров базовых школ Тверской области, подготовка рекомендаций и модели по функционированию и развитию информационных центров. Поставка оборудования, выполнение работ в                    70 базовых школах, согласно акту от 10.12.2008, и в 100 базовых школах, согласно акту от 01.09.2009, обучение персонала не являются НИОКР (т.3,                   л.62-70; т.21, л.123; т.38, л.139).

На этом основании, а так же с учетом того, что основную стоимость контрактов составляет закупка оборудования, обучение персонала школ проводила субподрядная организация, стоимость работ по созданию одного центра в 2008 и в 2009 году отличалась в 8 раз, наименование работ на титульном листе в документах ГУ «Центр Информатизации образования Тверской области» отличалось от наименования работ в акте приемки-сдачи НИОКР от 10.12.2008, даты подписания документов между обществом, Департаментом образования и школами, свидетельствовали о введение в эксплуатацию информационных центров в школах позже даты подписания акта выполненных работ по вводу в эксплуатацию, денежные средства использовались обществом для пополнения счета Андреева А.А. и содержания организаций, в которых он является учредителем или руководителем, налоговым органом сделан вывод о неправомерном использовании налогоплательщиком льготы по НДС за   4-й  квартал  2008 и 2009 годов в размере 37 629 011 руб., начисление  пеней  и  штрафных санкций – пункт 2.1 решения (т.2, л.116).

Согласно представленным к уплате декларациям по НДС за 2008 год обществом заявлены вычеты на сумму 69 208 826 руб. (17 910 000 руб. НИОКР + 51 298 826 руб.; т.21, л.123).

Вместе с тем, в период проведения налоговой проверки и на момент вынесения решений по ее результатам налогоплательщиком не были представлены подтверждающие вычеты счета-фактуры и первичные учетные документы.

Инспекцией выставлены требования от 28.07.2010 № 1 и 2. Согласно ответу общества от 27.10.2010  указанные документы были уничтожены в результате залива, что подтверждено актом от 06.01.2009 № 1 о заливе помещения по адресу: г. Тверь, ул. Новоторжская, д. 21, к. 1, актом от 23.01.2009 № 2309/1 о выделении к уничтожению документов и дел (т.5, л.72). Факт повреждения помещения водой подтверждается  свидетелями и осмотром со стороны инспекции.

Письмом от 27.10.2010 инспекция предложила налогоплательщику восстановить утраченные документы, а так же книги покупок и книги продаж (т.5, л.70). В ответе общества от 27.10.2010 № 19-07/32698 оно сослалось на то, что запросы сделаны, однако копии запросов не представлены.

В связи с отсутствием документов инспекцией доначислен НДС                         за 1 - 4 кварталы 2008 года в сумме 51 298 826 руб., за 1-й квартал 2008 года – 7 621 084 руб., за 2-й квартал 2008 года – 7 264 281 руб., за 3-й квартал                              2008 года – 9 129 821 руб., за 4-й квартал 2008 года – 27 283 640 руб., в том числе на сумму 40 841 077 руб. 28 коп. по таким организациям как                           общество с ограниченной ответственностью «Мателс» (далее – ООО «Мателс») НДС 140 004 руб. 92 коп. (т.35, л.77), общество с ограниченной ответственностью «Фан «Дистрибьютор» (далее – ООО «Фан «Дистрибьютор») 4 655 827 руб. 31 коп. (т.31, л.1; т.32, л.1), общество с ограниченной ответственностью «Геалон» (далее – ООО «Геалон») 1 864 532 руб. 60 коп., общество с ограниченной ответственностью «Ролекс СД» (далее –                            ООО «Ролекс СД») 1 040 367 руб. 91 коп. (т.24, л.214; т.27, л.123; т.35, л.8), закрытое акционерное общество «Дататрейд» (далее -  ЗАО «Дататрейд») 2 907 593 руб. 85 коп., общество с ограниченной ответственностью «ИНТЕРТРЕЙД» (далее – ООО «ИНТЕРТРЕЙД») 2 600 203 руб. 32 коп.          (т.30, л.1), общество с ограниченной ответственностью «ДОМИНАНТА» (далее – ООО «ДОМИНАНТА») 82 798 руб. 25 коп. (т.33, л.141), общество с ограниченной ответственностью «Фабрика экологичной мебели» (далее –                ООО «Фабрика экологичной мебели») 398 034 руб. 30 коп., общество с ограниченной ответственностью «Форт Нокс» (далее – ООО «Форт Нокс») 129 661 руб. 02 коп., открытое акционерное общество «Сеть делового обслуживания» (далее – ОАО «Сеть делового обслуживания»)  160 782 руб.            39 коп. (т.34, л.84; т.35, л.1), открытое акционерное общество «ТЭК» (далее – ОАО «ТЭК») 170 917 руб. 63 коп., общество с ограниченной ответственностью «Наш Дом – оптовая торговля» (далее – ООО «Наш Дом – оптовая торговля») 798 301 руб. 18 коп., общество с ограниченной ответственностью «Дистрибьюторская компания МИКС» (далее – ООО «Дистрибьюторская компания МИКС») 1 059 393 руб. 33 коп., закрытое акционерное общество «ЛАНИТ» (далее – ЗАО «ЛАНИТ») 677 234 руб. 12 коп., закрытое акционерное общество «Арбайт МЦ» (далее – ЗАО «Арбайт МЦ») 6 092 616 руб. 07 коп., закрытое акционерное общество «АйТи «Информационные технологии»                (далее - ЗАО «АйТи «Информационные технологии» 2 843 578 руб. 89 коп., общество с ограниченной ответственностью