Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2012 по делу n А56-5853/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

09 октября 2012 года

Дело №А56-5853/2012

Резолютивная часть постановления объявлена     02 октября 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  09 октября 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Борисовой Г.В.

судей  Фокиной Е.А., Шульга Л.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Михайлюк Е.В.

при участии:

от  заявителя: Устьянова А.Е. по доверенности от 19.09.2012 №44;

от  заинтересованных  лиц: Иванова В.И. по доверенности от 27.08.2012 ; Яворского В.В. по доверенности от 24.02.2012 №13-05/034624;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-15669/2012) ООО «ГеоПроект» на  решение  Арбитражного  суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.06.2012  по  делу  № А56-5853/2012  (судья   Градусов А.Е.), принятое

по  заявлению ООО «ГеоПроект»

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №18 по Санкт-Петербургу

о  признании  недействительным  предписания

установил:

ООО «ГеоПроект» (194291, Санкт-Петербург, ул.Кустодиева, д.12, лит.А, пом.1-Н, ИНН 7802742560, ОГРН 1037724007276,  далее -  общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным предписания Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №18 по Санкт-Петербургу ( 195009,Санкт-Петербург,Арсенальная наб.13/1, далее- орган) от 30.12.2011 об устранении нарушений условий проведения Всероссийской негосударственной бестиражной  лотереи «МОБИУС»(серия75).

Решением суда первой инстанции, в  удовлетворении заявленных требований  обществу отказано в связи с отсутствием правовых оснований  для  признания оспариваемого предписания  недействительным.

Не согласившись с решением суда, общество направило  апелляционную жалобу, в которой просило решение суда отменить, принять  новый  судебный акт в связи с несоответствием выводов суда обстоятельствам дела и неправильным применением судом норм материального права.

 В судебном заседании представитель  общества поддержал доводы апелляционной жалобы поэпизодно, как указано в оспариваемом предписании, за исключением 6 и 8  его пунктов.

Представители налогового органа в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы не согласились, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу  без удовлетворения. В качестве подтверждения правомерности оспариваемого предписания, просили приобщить дополнительные доказательства по делу, полученные из ИНФС России №43 по г.Москве. Ходатайство судом удовлетворено, с учетом мнения представителя общества, указанные документы приобщены к делу.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются в порядке и  по основаниям, установленными  статьями  258, 266-271  АПК  РФ.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, обсудив  доводы апелляционной  жалобы, суд апелляционной инстанции не находит  оснований для ее удовлетворения.

Как видно из материалов дела, Межрайонной инспекцией ФНС России №18 по Санкт-Петербургу на основании распоряжения от 01.12.2011 №1, с участием  генерального директора общества Емельянова В.Е.,  проведена  внеплановая выездная  проверка соблюдения ООО «ГеоПроект» условий проведения Всероссийской негосударственной бестиражной  лотереи «МОБИУС» (серия75) (государственный регистрационный номер Н200Б/000972ФНС).

В ходе проверки контролирующим органом  установлено, что 16.05.2011 ООО «ЛОТОИНТЕРКОМ» (125438, г.Москва, 2-й Лихачевский пер.,д., стр.1) получило  в Федеральной налоговой службе Разрешение  №876 на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «МОБИУС» (серия 75) на территории Российской Федерации за государственным регистрационным номером лотереи Н200Б/000972ФНС, сроком действия с 16.05.2011 по 16.05.2012 (т.2 л.д.25).

Условия проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «МОБИУС» (серия 75), утверждены 01.03.1011  генеральным директором организатора лотереи- ООО «ЛОТОИНТЕРКОМ».

Согласно договору от 15.06.2011 №1Р распространителем является ООО Форпост».

13.12.2011 составлен протокол осмотра помещений и находящихся там вещей и документов по адресу: Санкт-Петербург, ул.Руставели, д.43; протокол опроса генерального директора Емельянова В.Е от 13.12.2011 №2, протокол опроса продавца консультанта Гура Л.А. от 27.12.2011 №1 и протокол опроса гражданина Кузьмича П.А. от 27.12.2011 №2.

По результатам проверки составлен акт от 30.12.2011 №1 в котором  зафиксировано, что в соответствии  с договором №24/11 от 01.06.2011, заключенным ООО «ГеоПроект» с распространителем Всероссийской негосударственной бестиражной  лотереи «МОБИУС» (серия75) ООО «Форпост», общество фактически также выполняет функции распространителя  указанной лотереи с многочисленными нарушениями ее условий, а именно, нарушением пунктов 1, 5 и 11 статьи 2, пунктов 1 и 2 статьи 19  Федерального закона РФ от 11.11.2003 №138-Ф3  «О лотереях» (далее- Закон «О лотереях»)  и пунктов 7.2, 11.2, 15.5, 16.1, 16.2 Условий проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «МОБИУС»(серия 75), утвержденных 01.03.1011  генеральным директором организатора лотереи- ООО «ЛОТОИНТЕРКОМ» (далее- Условия проведения лотереи «МОБИУС»).

30.12.2011 Межрайонной инспекций ФНС России №18 по Санкт-Петербургу выдано ООО «ГеоПроект»  предписание  которым  предложено в срок до 27.01.2012 устранить следующие нарушения:

1. Заключить с организатором  либо оператором Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «МОБИУС» (серия 75) договор на распространение  указанной бестиражной лотереи;

2. Не использовать при  проведении Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «МОБИУС» (серия 75) лотерейного либо иного оборудования;

3. Выдавать лотерейные билеты участникам лотереи;

4. Предоставить участникам лотереи возможность самостоятельно стереть защитное покрытие и выявить скрытую на билете надпись;

5. Предоставить участникам лотереи возможность получения адекватного представления о лотерее и порядке получения выигрышей из информации, расположенной на лотерейном билете;

6. Выдавать участникам лотереи денежные призы в размере эквивалентной выявленной на лотерейном билете надписи;

7. Исключить возможность предоставления результата проведения розыгрыша призового фонда лотереи до начала такого розыгрыша и обеспечить процесс гашения лотерейных билетов путем повреждения стираемого защитного слоя лотерейных билетов;

8. Завести журнал учета проверок по типовой форме, установленной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации;

9. Предоставить 30.01.2012 информацию об устранении выявленных нарушений.

Считая, что  в процессе распространения лотереи общество действует строго в рамках закона и условий распространения лотереи, а предписание незаконно возлагает на заявителя обязанности по устранению нарушений,   общество обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Суд  первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований,  в полном объеме  оценил обстоятельства дела, правильно применив  нормы  материального  и  процессуального  права.

В соответствии со статьей 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно п. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта государственного органа недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

Совокупность указанных обстоятельств при рассмотрении настоящего дела  судом не установлена.

По пункту 1 оспариваемого предписания:

Статья 2 Закона «О лотереях» определяет основные понятия, в частности:      организатор лотереи - Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации и получившее в соответствии с настоящим Федеральным законом право на проведение лотереи юридическое лицо. Организатор лотереи проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта) и несет ответственность перед участниками лотереи за исполнение своих обязательств по договору (контракту);

     оператор лотереи - юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации, заключившее договор (контракт) с организатором лотереи на проведение лотереи от его имени и по его поручению и имеющее соответствующие технические средства;

     распространитель лотерейных билетов - лицо, осуществляющее распространение лотерейных билетов среди участников лотереи, прием лотерейных ставок, выплату, передачу или предоставление выигрышей на основании заключенного с организатором лотереи или оператором лотереи договора;

     Таким образом, с учетом положений статьи 2 пункта 10  Закона «О лотереях»  выполнение  функций исполнителя  основано на договоре, заключенном с организатором или оператором лотереи.

В обоснование необязательности заключения договора с организатором либо оператором лотереи общество указывает, что  оно  привлечено распространителем ООО «Форпост» только к исполнению обязательств по обслуживанию процесса реализации лотерейных билетов Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «МОБИУС» .

     Между тем, в ходе проверки налоговый орган установил, что ООО «ГеоПроект» фактически осуществляет функции, свойственные распространителю лотерейных билетов в соответствии со статьей 2 Закона «О лотереях». Общество данные факты ни в ходе проверки, ни в суде не опровергло.

     Следовательно, требование налогового органа об обязательности  заключения обществом договора с организатором или оператором Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «МОБИУС» (серия 75) основано на   требованиях Закона «О лотереях» и не противоречит ему.

В апелляционную инстанцию налоговым органом представлено письмо ООО  «ЛОТОИНТЕРКОМ» от 13.06.2012 №15, в котором организатор лотереи информирует ИФНС России №43 по г.Москве, что  25.05.2012 заключило с ООО «ГеоПроект» договор на распространение лотерейных билетов.

     Пункт 2 предписания.

 В ходе проверки налоговый орган установил, что при проведении Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «МОБИУС» (серия 75) ООО «ГеоПроект» использовало два вида устройств по реализации лотерейных билетов (УРЛБ) - Л1 и Л2, что, по мнению налогового органа, противоречит Закону «О лотереях» и Условиям проведения лотереи  «МОБИУС» (серия 75).

     Согласно пункту 2 стати 3 Закона «О лотереях», бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

     На основании пункта 1 статьи 19 Закона «О лотереях» розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков; сопоставлении выявленной участником бестиражной лотереи информации, указанной в пункте 1 настоящей части, с условиями бестиражной лотереи.

     Нормы  Закона «О лотереях» не предусматривают возможность использования лотерейного или какого-либо иного оборудования при распространении лотерейных билетов среди участников лотереи, приеме лотерейных ставок, выплате, передаче или предоставлении выигрышей, при проведении бестиражной лотереи.

    При этом,  Условиями проведения лотереи «МОБИУС»  наличие и использование лотерейного, либо иного оборудования при совершении указанных выше операций,  также не предусмотрено.

     Более того, согласно Приложению № 6 к Заявлению о предоставлении разрешения на право проведения лотереи «Описание и технические характеристики лотерейного оборудования, применяемого в лотерее» - при проведении лотереи, лотерейное оборудование не используется, так как в бестиражной лотерее распределение выигрышей на лотерейных билетах осуществляется на стадии производства билетов полиграфическим предприятием и использование лотерейного оборудования для розыгрыша призового фонда не требуется.

Факт использования устройств по реализации лотерейных билетов (УРЛБ) - Л1 и Л2 общество не отрицает.

     Довод заявителя о том, что используемое им оборудование является торговым, а не лотерейным и использование торгового оборудования прямо предусмотрено Условиями проведения лотереи «МОБИУС» является необоснованным, как противоречащий фактическим обстоятельствам дела.

     На основании пункта 5 статьи 2 Закона «О лотереях» лотерейный билет - документ, удостоверяющий в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в лотерее и служащий для