Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2012 по делу n А56-23663/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

использования Обществом спорных товарных знаков и указывает на то, что принимаются меры по юридическому оформлению таких отношений.

Таким образом, следует признать правомерным вывод налогового органа о том, что использование заявителем спорных товарных знаков осуществлялось под контролем правообладателя и законного пользователя (в том числе в рамках реализации маркетинговой политики налогоплательщика по договорам с учредителем - ООО "Алькор и Ко"), что свидетельствует о факте передачи ООО "Алькор и Ко" права пользования товарными знаками Обществу.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль признается прибыль, полученная налогоплательщиком, под которой для российских организаций понимается разница между полученными доходами и произведенными расходами, определяемыми в соответствии с главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 248 НК РФ установлено, что к доходам в целях главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, а также внереализационные доходы, которые определяются в порядке, установленном статьей 250 НК РФ с учетом положений главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 8 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в статье 251 НК РФ.

При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений статьи 40 НК РФ, но не ниже определяемой в соответствии с главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации остаточной стоимости - по амортизируемому имуществу и не ниже затрат на производство (приобретение) - по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам). Информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком - получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки.

В соответствии с пунктом 2 статьи 248 НК РФ для целей главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).

Таким образом, определяющим фактором для применения положений пункта 8 статьи 250 НК РФ являются безвозмездность дохода в виде полученного имущества (работ, услуг), либо имущественных прав. При этом безвозмездное получение имеет место только в том случае, когда предоставление имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением каких-либо встречных обязательств у получателя имущества (имущественных прав) перед передающим лицом.

Согласно пункту 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Налогового кодекса Российской Федерации, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено названным Кодексом.

В соответствии со статьями 128 и 138 ГК РФ (в редакции, действовавшей в 2007 году) интеллектуальная собственность на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.) являются объектом исключительных, а не имущественных прав.

Таким образом, поскольку в рамках пункта 8 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами признаются доходы в виде безвозмездно полученных имущественных прав, в то время как согласно указанным выше нормам статьи 138 ГК РФ (действовавшей до 01.01.2008) товарный знак является объектом исключительных (а не имущественных) прав, то суд первой инстанции обоснованно посчитал неправомерным применение к налоговому периоду 2007 года пункта 8 статьи 250 НК РФ.

С 01.01.2008 вступила в действие статьи 1225 ГК РФ, из пункта 1 которой следует, что товарные знаки являются средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью).

Статьей 1226 ГК РФ закреплено, что на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).

Таким образом, с 01.01.2008 исключительное право на использование товарного знака является имущественным правом.

В соответствии с пунктом 4 статьи 129 ГК РФ результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (статья 1225 ГК РФ) не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены Гражданским кодексом Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную названным Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается Гражданским кодексом Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Согласно положениям пункта 5 статьи 1235 ГК РФ не содержит запрета на безвозмездную передачу неисключительных прав пользования объектом интеллектуальной собственности.

При этом пунктом 3 статьи 1484 ГК РФ определено, что никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Согласно пункту 8 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в статье 251 НК РФ.

Таким образом, передача правообладателем  Обществу  права пользования  товарными знаками, с 01.01.2008  признается передачей имущественного права.

В соответствии с пунктом 2 статьи 248 НК РФ для целей главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).

Материалами дела не подтвержден факт возникновения у правообладателя и лицензиата товарных знаков (ООО "Алькор и Ко") каких-либо имущественных прав после передачи им прав использования на товарные знаки заявителю, равно как не установлена обязанность ООО "Антре Плюс" по передаче в проверяемых налоговых периодах денежных средств правообладателю, то есть возмездность передачи права пользования товарными знаками.

Подтверждением этого является и установленный в рамках налоговой проверки факт отсутствия в бухгалтерском и налоговом учете заявителя соответствующих хозяйственных операций.

Таким образом, вывод налогового органа о безвозмездном получении Обществом имущественных прав на использование спорных товарных знаков является правомерным.

Апелляционным судом отклоняются доводы налогоплательщика о возмездности использования Обществом товарного знака "Л'ЭТУАЛЬ" в 2008 - 2009 годах на основании лицензионного договора, заключенного между заявителем и ООО "Алькор и Ко" 25.12.2006 N АП/1 о предоставлении права использования товарного знака "Л'ЭТУАЛЬ" и зарегистрированного 09.02.2011.

Согласно статье 67 АПК РФ арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

Из объяснений представителя Общества в судебном заседании следует, что договор от 25.12.2006 N АП/1, который определял имущественные отношения сторон (стоимость вознаграждения за пользование товарным знаком "Л'ЭТУАЛЬ" в размере 59 000 руб. в год), не предъявлялся налоговому органу в рамках проведения выездной налоговой проверки, а был представлен только в арбитражный суд после его регистрации в Роспатенте 09.02.2011 как вступивший в силу с этой даты, но распространивший свое действие на отношения с 2006 года.

Апелляционный суд считает, что ссылки Общества на данное доказательство, равно как на представленные в суд платежные документы по уплате вознаграждения в августе 2011 года по налоговому периоду 2007 - 2009 годов, несостоятельны, поскольку они как доказательство сформировались только в 2011 году, то есть за пределами как проверяемых периодов, так и за пределами налоговой проверки.

Общество не представило и доказательств того, что эти хозяйственные операции, произведенные в августе 2011 года, нашли отражение в бухгалтерском и налоговом учете 2008 - 2009 годов заявителя путем подачи соответствующих налоговых деклараций, в то время как Инспекцией установлено, что такие операции на момент проверки отсутствовали в регистрах бухгалтерского и налогового учета 2008 - 2009 годах. Следовательно, отсутствуют основания считать, что в спорные налоговые периоды использование названного товарного знака носило возмездный характер.

С учетом изложенного, апелляционный суд считает обоснованным применение Инспекцией к налоговому периоду 2008 - 2009 годов положений пункта 8 статьи 250 НК РФ.

Выводы суда первой инстанции об отсутствии у Общества в 2008 – 2009 годах внереализационного дохода, определяемого по правилам пункта 8 статьи 250 НК РФ, признаются ошибочным.

При этом,  ошибочные выводы суда первой инстанции не привели к принятию неправильного решения, поскольку налоговым органом  при определении  объема  налоговых обязательств нарушены требования, установленные статьей 40 и пунктом 8 статьи 250 НК РФ.

Главой 25 НК РФ не предусмотрен порядок оценки стоимости безвозмездно полученных имущественных прав.

При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений ст. 40 НК РФ, но не ниже определяемой в соответствии с гл. 25 НК РФ остаточной стоимости - по амортизируемому имуществу и не ниже затрат на производство (приобретение) - по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам). Информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком - получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки.

Установленный п. 8 ст. 250 НК РФ принцип определения дохода при безвозмездном получении имущества, заключающийся в его оценке исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений ст. 40 НК РФ, подлежит применению и при оценке имущественного права.

Таким образом, при безвозмездном получении права использования товарного знака в состав внереализационных доходов включается доход в виде безвозмездно полученного права пользования имуществом, определяемый исходя из рыночных цен использования аналогичных прав.

 Процедура определения рыночной цены на услуги и товары обязательна для налоговых органов и предусмотрена пунктами 4 - 11 статьи 40 НК РФ, согласно которым рыночной ценой товара (работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях. Рынком товаров (работ, услуг) признается сфера обращения этих товаров (работ, услуг), определяемая исходя из возможности покупателя (продавца) реально и без значительных дополнительных затрат приобрести (реализовать) товар (работу, услугу) на ближайшей по отношению к покупателю (продавцу) территории Российской Федерации или за пределами Российской Федерации. При определении рыночной цены товара учитываются информация о заключенных на момент реализации этого товара сделках с идентичными (однородными) товарами в сопоставимых условиях. В частности, учитываются такие условия сделок, как количество (объем) поставляемых товаров, сроки исполнения обязательств, условия платежей, обычно применяемые в сделках данного вида, а также иные разумные условия, которые могут оказывать влияние на цены. При этом принимаются во внимание сделки между лицами, не являющимися взаимозависимыми.

Согласно заключению эксперта (том 7 л.д. 33- 64) расчет суммы дохода, полученного Обществом от безвозмездного использования товарных знаков в 2008 - 2009 годах на территории Российской Федерации определялся экспертом, исходя из рыночной ставки роялти за неисключительное право на использование на территории