Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2012 по делу n А56-23663/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

24 августа 2012 года

Дело №А56-23663/2011

Резолютивная часть постановления объявлена     23 августа 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 августа 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Горбачевой О.В.

судей  Загараевой Л.П., Семиглазова В.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Куписок А.Г.

при участии: 

от истца (заявителя): Васина В.В., доверенность от 01.11.2011, Кондратенко Ю.А., доверенность от 01.04.2011

от ответчика (должника): Захаров А.В., доверенность от 10.05.2012 №03-04/5; Проявкина Т.А.. доверенность от 16.05.2012 №03-40/8 (МИФНС по КНП №2)

от 3-го лица: 1. Васина В.В., доверенность от 01.11.2011, Кондратенко Ю.А., доверенность от 01.11.2011

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-13026/2012)  Межрайонной ИФНС России №14 по Санкт-Петербургу на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.10.2011 по делу № А56-23663/201(судья Д.А. Глумов), принятое

по заявлению  ООО "Антре Плюс"

к Межрайонной ИФНС России №14 по Санкт-Петербургу 3-е лицо: ООО "Алькор и Ко" о признании недействительным решения от 31.01.2011 № 22-05-03/01217 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Антре Плюс», место нахождения: 199178, Санкт-Петербург, Малый проспект В.О., дом 48, корпус 2, ОГРН 1027808010812 (далее - ООО Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением (с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; далее - АПК РФ) о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по Санкт-Петербургу место нахождения: 190068, Санкт-Петербург, Садовая улица, дом 55-57 (далее - МИФНС N 14, Инспекция, налоговый орган), от 31.01.2011 N 22-05-03/01217 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части: доначисления 13 535 000 руб. налога на прибыль организаций (далее - налог на прибыль), начисления 2 620 222 руб. пеней за несвоевременную уплату налога на прибыль, а также в части привлечения Общества к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), в виде штрафа по налогу на прибыль в размере 1 950 107 руб.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Алькор и Ко», место нахождения: 119261, Москва, Ленинский проспект, дом 72/2, ОГРН 1027739498324 (далее - ООО «Алькор и Ко»).

Решением суда первой инстанции от 25.10.2011 требования Общества удовлетворены в полном объеме.

Постановлением апелляционного суда от 14.02.2012 решение суда первой инстанции отменено в части признания недействительным оспариваемого решения налогового органа в отношении доначисления 9 750 536 руб. налога на прибыль за 2008 - 2009 годы, а также соответствующих сумм пеней и налоговых санкций. В указанной части в удовлетворении требований отказано. В остальной части решение от 25.10.2011 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.06.2012 постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2012 по делу N А56-23663/2011 отменено. Дело направлено на новое рассмотрение в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд.

В соответствии со ст. 289 АПК РФ судом кассационной инстанции указано на необходимость проверки правильности выполненного налоговым органом расчета с учетом возражений Общества с учетом положений статьи 40 и абзаца второго пункта 8 статьи 250 НК РФ, доводов заявителя о неправомерности определения дохода в целом за весь период 2008 - 2009 годов, а не по налоговым периодам и по каждому товарному знаку в отдельности, а также без учета того обстоятельства, что товарный знак "Л'ЭТУАЛЬ" зарегистрирован лишь 23.05.2008.

При новом рассмотрении инспекция  просит решение суда первой инстанции отменить и отказать обществу в удовлетворении требований, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам. По мнению инспекции, обществом в нарушение пункта 8 статьи 250 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в 2007-2009 годах в составе внереализационных доходов не был учтен доход в виде безвозмездно полученных имущественных прав, а именно права использования товарных знаков в сумме 61 235 200 руб.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, и настаивал на ее удовлетворении.

Представитель Общества в судебном заседании возражал по удовлетворению апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просил судебный акт оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Третье лицо, уведомленное о времени и месте рассмотрения жалобы надлежащим образом, своего  представителя в судебное заседание не направило, что в силу ст. 156 АПК РФ не является процессуальным препятствием для рассмотрения жалобы по существу. В представленном отзыве, третье лицо просит решение суда оставить без изменения.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены  в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Инспекция провела выездную налоговую проверку правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) Обществом налогов и сборов (в том числе налога на прибыль) за период с 01.01.2007 по 31.12.2009, по результатам которой составила акт от 17.12.2010 N 15-4. По итогам рассмотрения материалов проверки и представленных налогоплательщиком возражений налоговый орган вынес решение от 31.01.2011 N 22-05-03/01217 о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанным решением Общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату налога на прибыль, ему начислены пени по указанному налогу, а также предложено уплатить 13 535 000 руб. недоимки по этому налогу и 431 руб. - по единому социальному налогу.

Основанием для вынесения оспариваемого решения в части доначисления налога на прибыль послужил вывод налогового органа о том, что налогоплательщиком в нарушение пункта 8 статьи 250 НК РФ в 2007 - 2009 годах в составе внереализационных доходов не был учтен доход в виде безвозмездно полученных имущественных прав, а именно права использования товарных знаков. При этом налоговый орган установил наличие признаков взаимозависимости между ООО "Антре Плюс" и ООО "Алькор и Ко".

Не согласившись с решением Инспекции, Общество оспорило его в судебном порядке в части доначисления налога на прибыль, а также начисления пеней и штрафа по налогу на прибыль.

Суд первой инстанции удовлетворил требования Общества по основанию отсутствия у заявителя в проверяемом периоде внереализационного дохода, определяемого по правилам пункта 8 статьи 250 НК РФ, признав факт незаконного использования заявителем спорных товарных знаков. В связи с этим суд первой инстанции сделал вывод об отсутствии у налогового органа оснований для определения дохода Общества по правилам статьи 40 НК РФ.

Апелляционный суд, исследовав материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Материалами дела установлено, что в 2007 - 2009 годах Общество осуществляло торговлю парфюмерными и косметическими товарами через сеть магазинов с использованием товарных знаков: "Л-ЭТУАЛЬ", "Л'ЭТУАЛЬ", "Л'ЭТУАЛЬ", "СЭФОРА", "Сефора", "СЕФОРА", "Sephora".

Указанные товарные знаки использовались Обществом при оформлении магазинов, на фирменных пакетах, выдаваемых в магазинах, на фирменных бланках заявителя, в рекламе (налогоплательщик в ходе проверки представил образцы рекламных материалов, фотографии магазинных вывесок), в том числе в Интернете, а также через магазины распространялись клубные (дисконтные) карты с изображением данных товарных знаков.

Налоговый орган в ходе проверки установил, что согласно государственному реестру товарных знаков и знаков обслуживания в Российской Федерации правообладателем товарных знаков "Л-ЭТУАЛЬ", "Л'ЭТУАЛЬ", "Л'ЭТУАЛЬ" является ООО "Алькор и Ко".

Правообладателем товарных знаков (знаков обслуживания) "СЭФОРА", "Сефора", "СЕФОРА", "Sephora" является Сефора С.А., адрес 65 авеню Эдуард Вайан 92100 Булонь-Байанкур, Франция.

В реестре товарных знаков и знаков обслуживания в Российской Федерации зарегистрированы лицензионные договоры в отношении товарных знаков "СЭФОРА", "Сефора", "СЕФОРА", "Sephora", лицензиатом которых является ООО "Алькор и Ко".

Указанные обстоятельства подтвердила и Пожидаева И.М. (в 2008 - 2009 годах исполнявшая обязанности главного бухгалтера ООО "Антре Плюс"), из показаний которой следует, что названные товарные знаки, а также "Л Этуаль" и "Sefora" переданы Обществу его учредителем - ООО "Алькор и Ко". Кроме того названный свидетель показал, что Общество не несло никаких затрат за использование указанных товарных знаков.

Налоговый орган также исследовал регистры бухгалтерского учета ООО "Антре Плюс" и установил, что Общество не отражало на счетах бухгалтерского учета операции, связанные с несением затрат за использование вышеуказанных товарных знаков.

Установив как факт передачи Обществу надлежащим лицом прав на использование спорных товарных знаков, так и безвозмездность их использования Обществом, Инспекция пришла к выводу о необоснованном невключении заявителем в спорных налоговых периодах в составе внереализационных доходов выгоды в виде безвозмездно полученного права использования товарных знаков в соответствии с пунктом 8 статьи 250 НК РФ. В связи с этим Инспекция применила положения статьи 40 НК РФ.

Апелляционный суд, исследовав представленные в дело доказательства (протоколы допросов работников Общества, рекламные материалы, договоры и приложения к ним и т.д.), в том числе представленные налоговым органом, считает правильными выводы налогового органа об использовании Обществом всех спорных товарных знаков, причем данные знаки использовались ООО "Антре Плюс" с разрешения правообладателя и законного пользователя.

Как установлено налоговым органом, ООО "Алькор и Ко" являлось правообладателем товарных знаков "Л-ЭТУАЛЬ", "Л'ЭТУАЛЬ", "Л'ЭТУАЛЬ". На основании письма от 25.12.2006 N ТЗ-1 ООО "Алькор и Ко" передало Обществу право пользования этими знаками. Факт передачи ООО "Алькор и Ко" права пользования Обществу указанными товарными знаками в спорные налоговые периоды, равно как факт их фактического использования в предпринимательской деятельности заявитель не оспаривает.

Согласно реестру товарных знаков ООО "Алькор и Ко" в спорные налоговые периоды также являлось лицензиатом товарных знаков "СЭФОРА", "Сефора", "СЕФОРА", "Sephora" на территории Российской Федерации, что не опровергается заинтересованными лицами.

Из условий лицензионных договоров следует, что в обмен на лицензию, предоставленную по Соглашению, лицензиат выплачивает лицензиару лицензионные платежи за пользование товарных знаков Sephora в размере 2% от годовой чистой суммы продаж (без учета НДС) за вычетом каких-либо отчислений и удержаний до конца 2007 г. И в размере 4% от годовой чистой суммы продаж (без учета НДС) за вычетом каких-либо отчислений или удержаний до конца 2008 г. (без учета НДС). "Чистые суммы продаж", как указано в лицензионном соглашении, счет чистых розничных продаж "Магазинов".

Под термином "Магазины" понимаются все магазины, действующие в то или иное время в Российской Федерации под торговым названием "Sephora" под управлением лицензиата, любой дочерней компании лицензиата, любой аффилированной компании лицензиата, любой компании, находящейся под прямым или косвенным контролем лицензиата. В свою очередь контроль означает право управлять и определять направления деятельности любого юридического лица прямо или косвенно, либо право подписывать любые соглашения и/или документы от имени юридического лица на основании генеральной или специальной доверенности или иным образом.

Как установлено налоговой проверкой и не опровергается заинтересованными лицами, ООО "Антре Плюс" и ООО "Алькор и Ко" являются взаимозависимыми лицами, поскольку доля ООО "Алькор и Ко" в уставном капитале ООО "Антре Плюс" составляет 100%.

В подтверждение использования Обществом всех спорных товарных знаков налоговый орган представил следующие доказательства: протоколы допроса работников Общества; договоры и приложения к договорам; ответ ООО "Алькор и Ко"; рекламные материалы, подтверждающие осуществление и оплату заявителем рекламы с использованием товарных знаков, в том числе и в радиоэфире; письмо ООО "Алькор и Ко" от 25.12.2006 N ТЗ-1; пояснительную записку Общества без даты и номера к требованию от 18.10.2010 N 22/3290/э и иные, приведенные в акте сверки позиций сторон.

Кроме того, как установлено по делу и не оспаривается заявителем, ООО "Антре Плюс" систематически использовало в своей хозяйственной деятельности указанные товарные знаки (в рекламе реализуемой продукции при оформлении магазинов и магазинных вывесок, на фирменных пакетах, выдаваемых в магазинах; на фирменных бланках заявителя, в СМИ, Интернете, а также через дисконтные карты с изображением на них товарных знаков).

Таким образом, отсутствие письменного разрешения на использование товарных знаков "СЭФОРА", "Сефора", "СЕФОРА", "Sephora" не свидетельствует об отсутствии передачи права пользования указанными товарными знаками в силу отношений взаимозависимости Общества и ООО "Алькор и Ко" (владелец 100% уставного фонда заявителя) и с учетом сложившихся между Обществом и его учредителем деловых отношений и прав последнего в качестве лицензиата на эти товарные знаки.

Таким образом, учитывая зарегистрированные права ООО "Алькор и Ко" на товарные знаки на территории Российской Федерации, являющегося учредителем налогоплательщика,  Общество пользовалось правами на указанные товарные знаки с согласия ООО "Алькор и Ко".

Более того, из условий лицензионных соглашений следует, что лицензиат (ООО "Алькор и Ко") незамедлительно уведомляет лицензиара при появлении у лицензиата причин считать, что какая-либо третья сторона нарушает товарные знаки Sephora или иным образом нарушает права собственности лицензиара в отношении товарных знаков Sephora.

В отзыве на жалобу ООО "Алькор и Ко" подтверждает свою осведомленность относительно