Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2012 по делу n А26-9395/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

электроэнергетики являются лица, осуществляющие деятельность в сфере электроэнергетики, в том числе оказание услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с п. 12 Правил функционирования розничных рынков в целях обеспечения надлежащего   исполнения   принятых   субъектами   розничных   рынков   обязательств   сетевые организации осуществляют  коммерческий учет электрической  энергии  и  контролируют его осуществление иными субъектами розничных рынков.

Согласно   ст.   3   Федерального   закона   «Об   электроэнергетике» коммерческий   учет электрической энергии (мощности) - процесс измерения количества электрической энергии и определения объема мощности, сбора, хранения, обработки, передачи результатов этих измерений  и формирования, в   том   числе   расчетным   путем,   данных   о   количестве   произведенной   и потребленной электрической энергии (мощности) для целей взаиморасчетов за поставленные электрическую энергию и мощность, а также за связанные с указанными поставками услуги.

С учетом приведенных выше положений действующего законодательства надлежащим доказательством по спору о ЧЧИМ ОАО «Сегежский ЦБК» могут также быть замеры мощности, произведенные сетевой организацией в режимные дни 2009 и 2010 года.

Однако     сетевой     организацией     ОАО     «МРСК     Северо-Запада»     в     нарушение вышеприведенных положений действующего законодательства контрольные измерения значений передаваемой мощности, нагрузок и уровней напряжения на объектах ОАО «Сегежский ЦБК» в режимные дни 2009 и 2010 года не производились. Соответственно, замеры мощности в материалах дела также отсутствуют.

Таким образом, в силу закона расчет ЧЧИМ должен осуществляться на основании данных о величине фактической мощности.

Сетевая организация является субъектом розничного рынка электрической энергии, который в силу закона должен обладать данными о величине фактической мощности потребителя с присоединенной мощностью свыше 750 кВА.

II

Следовательно, в обоснование произведенного расчета ЧЧИМ сетевой организацией должны быть представлены в материалы дела данные о фактической величине мощности. В силу закона ЧЧИМ ОАО «Сегежский ЦБК» (присоединенная мощность которого свыше 750 кВА) не может подтверждаться какими-либо иными доказательствами.

Однако соответствующие данные ОАО «МРСК Северо-Запада» в рамках рассмотрения спора по делу № А26-9395/2010 в материалы дела представлены не были.

Потребителем в материалы дела представлены:

- расчет ЧЧИМ на основании данных о фактической нагрузке в зимний режимный день (16 декабря) 2009 года - год, предшествующий расчетному. ЧЧИМ при данном способе расчета составил 7 704 часа, что подтверждает наличие оснований для расчета по тарифу с ЧЧИМ свыше 7001 часа в 2010 году.

- расчет ЧЧИМ на основании данных о фактическом режиме потребления, величине фактической мощности за каждый месяц 2010г. и в целом по году. ЧЧИМ при данном способе расчета составил 8 044 часа, что подтверждает соответствие режима потребления ОАО «Сегежский ЦБК» заявленному им варианту тарифа на протяжении 2010г. Использование при расчете ЧЧИМ данных о фактически потребленной электрической энергии и мощности за каждый час суток за текущий год, позволяет применять в отношении потребителя тариф на электрическую энергию, соответствующий его фактическом режиму потребления электрической энергии, что соответствует требованиям ст. 544 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, как расчет ЧЧИМ на основании данных 2009г., так и расчет ЧЧИМ на основании данных 2010 года подтверждают правомерность применения к потребителю тарифа «прочие потребители с ЧЧИМ свыше 7001 часов.

В материалах дела имеются данные о почасовом потреблении электрической энергии ОАО «Сегежский ЦБК» по ПС-4 за декабрь 2009г. и январь-декабрь 2010 года. Доказательств недостоверности указанных данных Сетевой организацией в материалы дела не представлено. Из письменных пояснений ОАО «МРСК Северо-Запада» от 19.03.2012г. следует, что заявленный потребителем график (режим) потребления электрической энергии, сетевой организацией не оспаривается и является относительно неизменным на протяжении 3 лет (2009-2011годы).

Расчет ЧЧИМ ОАО «Сегежский ЦБК» на основании данных о почасовом потреблении по ПC-4 в зимний режимный рабочий день 2009г. составляет 8003 часов.

Пункт 69 Методических указаний предусматривает, что определение ЧЧИМ должно производиться в отношении потребителя, а не по каждой точке присоединения. Высшим Арбитражным Судом РФ в определении от 06.12.2011 № ВАС-15118/11, ФАС Московского округа в Постановлении от 06.12.2011 по делу № А40-151991/10-13-931 и от 19.08.2011 по делу № 40-131364/10-25-543, Постановлении ФАС Центрального округа от 14.08.2009г. по делу № А14-№06/2007/246/18, указали следующее: «по смыслу п. 69 Методических указаний определение ЧЧИМ должно производиться в отношении потребителя без возможности его дополнительной дифференциации по видам деятельности, целям использования или по каждой точке присоединения».

Из представленных в материалы дела данных о помесячных и годовых объемах потребления ОАО «Сегежский ЦБК» по ПС-4 и по ПС-15 за 2010г. следует, что потребление по ПС-4 составляет 90 % суммарного потребления по обеим подстанциям.

Учитывая, что данные о почасовом потреблении по ПС-4 позволяют отнести данного потребителя к тарифной группе с ЧЧИМ выше 7000 часов, то даже в отсутствие данных о почасовом потреблении по ПС-15, имеются основания для применения при расчетах заявленного ОАО «Сегежский ЦБК» варианта тарифа свыше 7000.

Данные о почасовом потреблении за период декабрь 2009г. - июль 2010г. получены потребителем с использованием приборов учета типа ЦЭ6805В с высоким классом точности 0,5S, имеющих минимальную погрешность, а, следовательно, позволяющих фиксировать почасовые значения потребления электрической энергии максимально точно.

Данные о почасовом потреблении электрической энергии, представленные истцом в материалы дела, могут быть проверены гарантирующим поставщиком и сетевой организацией с использованием расчетных способов.

Энергоснабжение подстанций ПС-4 и ПС-15 осуществляется по двум линиям Л-109 и Л-110, запитанным от Ондской ГЭС-4 Филиала «Карельский» ОАО «ТГК-1» (л.д. 63 том 8).

Информация о потреблении электрической энергии (профиль потребления) ОАО «Карельская энергосбытовая компания» на оптовом рынке в сечении с филиалом «Карельский» ОАО «ТГК-1» по Ондской ГЭС-4 зафиксирована в подписанных сторонами Актах учета перетоков электроэнергии по месяцам 2010 года.

На основании данных о профиле потребления по Ондской ГЭС-4, ОАО «КЭСК» могут быть определены расчетные почасовые объемы потребления электрической энергии по ПС-15, а также проверены данные по ПС-4, предоставленные третьим лицом.

Из представленных в материалы дела расчетов следует, что потребление ОАО «Сегежский ЦБK» составляет порядка 80 % общего потребления по Ондской ГЭС-4, а, следовательно, именно ОАО «Сегежский ЦБК» определяет режим нагрузки Ондской ГЭС-4.

Прочие потребители (20 %), запитанные от указанной ГЭС, имеют ЧЧИМ менее 5000 часов, и в большинстве   своем   относятся   к  тарифной   группе   население,   и,   соответственно,  не способствуют выравниванию графика нагрузки по Ондской ГЭС-4.  В отсутствие указанных потребителей график нагрузки по Ондской ГЭС был бы более ровным, а ЧЧИМ более высоким. Несмотря   на   это   применение   профиля   Ондской   ГЭС   к   ОАО   «Сегежский   ЦБК»   также подтверждает правомерность отнесения потребителя к тарифной группе с ЧЧИМ свыше 7001 часа.

Правомерность проверки данных о почасовом потреблении ОАО «Сегежский ЦБК» на основании данных Ондской ГЭС-4 подтверждается и истцом. Так, в письме от 27.01.2011г. ОАО «МРСК Северо-Запада» указало ОАО «Сегежский ЦБК», что в отсутствие данных по точкам Л-109 и Л-110 в системе АИИС КУЭ Филиала ОАО «МРСК Северо-Запада» «Карелэнерго» возможно лишь сравнение предоставленных данных с данными учета по Л-109, Л-110 Ондской ГЭС» (л.д. 135 том 36).

Правомерность применения профиля Ондской ГЭС-4 соответствует также и положениям п. 18 Правил определения стоимости поставки (Приказ ФСТ РФ от 21.08.2007 № 166-э/1м), в силу которого при отсутствии данных о почасовых объемах потребления электрической мощности по приборам учета, фактическое почасовое потребление электрической мощности этим покупателем  определяется   путем   разбивки   суммарного   объема  потребления   электрической энергии покупателем за расчетный период пропорционально почасовым значениям суммарного профиля  потребления   электрической   энергии   гарантирующего   поставщика   с   оптового   и розничного  рынка.

Учитывая изложенное, представленные потребителем данные и произведенный потребителем расчет ЧЧИМ может быть проверен следующими способами.

 - Проверка достоверности представленных потребителем показаний приборов учета по ПС-4 может быть осуществлена путем получения расчетных почасовых объемов потребления ОАО «Сегежский   ЦБК»   по   ПС-4    на    основании   данных   о профиле гарантирующего поставщика по Ондской ГЭС-4.

Произведенная таким образом проверка подтверждает правомерность представленной ОАО «Сегежский ЦБК» информации (сравнительный расчет ЧЧИМ ОАО «Сегежский ЦБК» по ПС-4 по данным коммерческого учета электрической энергии и профилю потребления ОАО «КЭСК» по Ондской ГЭС-4 за 2010г. представлен на л.д. 129-153 том 22).

Согласно данным о почасовом потреблении ОАО «Сегежский ЦБК», полученным расчетным путем исходя из профиля гарантирующего поставщика по Ондской ГЭС-4, ЧЧИМ потребителя по ПС-4 составил 8040 часов.

- Расчет ЧЧИМ ОАО «Сегежский ЦБК» по обеим подстанциям на основании данных о профиле гарантирующего поставщика по Ондской ГЭС-4.

В целях проверки предоставленной потребителем информации ОАО «КЭСК» также был выполнен расчет ЧЧИМ ОАО «Сегежский ЦБК» на основании неоспариваемых сетевой организацией данных об объемах потребления электрической энергии ОАО  «Сегежский ЦБК» за каждый месяц 2010г. по обеим подстанциям (ПС-4 и ПС-15), а также данных о профиле потребления ОАО «КЭСК» по Ондской ГЭС-4. На основании указанных данных ОАО «КЭСК» были получены расчетные данные о почасовом потреблении ОАО «Сегежский ЦБК» по обеим подстанциям   за   каждый   час   суток,   определена   величина   мощности   и   рассчитан   ЧЧИМ.

Величина ЧЧИМ ОАО «Сегежский ЦБК» при таком способе расчета составила 7 989 часов (расчет на л.д. 1-13 том 23).

Расчет ЧЧИМ на основании данных 2010 года произведен в целях подтверждения соответствия режима потребления ОАО «Сегежский ЦБК» в 2010г. заявленному третьим лицом тарифу. Правомерность примененной ответчиком и третьим лицом методики расчета ЧЧИМ в 2010г. подтверждается следующими обстоятельствами.

       Пункт 69 определяет порядок расчета ЧЧИМ в отношении группы потребителей. При этом в подавляющем большинстве случаев у потребителей отсутствуют приборы учета, позволяющие фиксировать почасовые значения потребляемой электрической энергии, также как и отсутствует возможность ежедневно производить почасовые замеры электрической нагрузки. А, следовательно, в отношении группы потребителей не представляется возможным отследить режим потребления электрической энергии и нагрузку в целом за год.

Поэтому в силу п. 69 Методических указаний в отношении группы потребителей замеры производятся в день годового совмещенного максимума нагрузки ОЭС, что является обоснованным, поскольку позволяет определить, с какой нагрузкой работает соответствующая группа потребителей в день, когда на энергетическую систему ложится максимальная нагрузка, и все субъекты электроэнергетики заинтересованы в максимальном выравнивании графика ее работы.

При этом п. 69 Методических указаний не дает ответ на вопрос, каким образом определить ЧЧИМ конкретного потребителя, в ситуации, когда у сторон имеются замеры мощности за каждый час суток в течение года, и данные о максимальной величине мощности за каждые сутки в часы утреннего и вечернего пика (максимума) ОЭС являются различными.

По сути, складывается ситуация, когда при неизменном объеме потребления электрической энергии за год ЧЧИМ потребителя, рассчитанный на основании данных о величине мощности за разные сутки, будет являться различным. А, следовательно, появляется возможность для злоупотребления правом, как со стороны гарантирующего поставщика (сетевой организации), так и со стороны потребителя (в зависимости от того замеры (фактическую мощность) за какой день использовать). При этом в целом график потребления электрической энергии за весь год может быть относительно ровным.

Таким образом, в п. 69 Методических указаний закреплен порядок определения нагрузки (величины фактической мощности) в отношении группы потребителей за конкретные сутки, однако отсутствует информация о том, каким образом сопоставить данные за разные сутки года и определить фактическую нагрузку (фактическую мощность) конкретного потребителя в целом за расчетный период или год.

Данный порядок определен иными нормами действующего законодательства. Пунктом 109 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, закреплено понятие фактической величины мощности потребителя.

В соответствии с п. 109 Правил функционирования розничных рынков, в редакции, действовавшей в спорный период, фактическая величина мощности, приобретаемая покупателями на розничном рынке, определяется в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов, исходя из фактического объема потребления электрической энергии в часы пиковой нагрузки, устанавливаемые системным оператором в рабочие дни расчетного периода.

В спорный период порядок определения фактической величины мощности был закреплен в Приказе ФСТ РФ от 21.08.2007 № 166-э/1м. «Об утверждении Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии» (далее «Правила определения стоимости поставки»).

В соответствии с п. 18 указанных Правил объем фактического потребления мощности в расчетном периоде покупателем розничного рынка, осуществляющим учет почасовых объемов потребления электрической мощности по приборам учета, определяется как отношение суммы максимальных почасовых объемов электрической энергии в устанавливаемые системным оператором плановые часы пиковой нагрузки по местному времени к количеству рабочих дней в расчетном периоде, исходя из условия пятидневной рабочей недели.

Аналогичные разъяснения содержатся в Информационном письме ФСТ РФ от 01.09.2008г. №НБ-4939/12 «О порядке определения фактического потребления мощности».

Таким образом, в силу указанных положений действующего законодательства определение величины