Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2012 по делу n А56-70655/2011. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

30 мая 2012 года

Дело №А56-70655/2011

Резолютивная часть постановления объявлена     23 мая 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  30 мая 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Лопато И.Б.

судей  Зотеевой Л.В., Семеновой А.Б.

при ведении протокола судебного заседания:  Крыловой А.С.

при участии: 

от заявителя: Тамашев К.Г. по доверенности от 06.07.2011;

от ответчика: не явился, извещен;

от 3-их лиц: 1) Литовченко И.В. по доверенности от 05.04.2011, Московкин А.А. по доверенности от 08.02.2012, 2) не явился, извещен; 3) не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер  13АП-7163/2012, 13АП-7582/2012) ООО "Хладокомбинат № 1" и  ЗАО "Холод Славмо" на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.03.2012 по делу № А56-70655/2011 (судья Ресовская Т.М.), принятое

по заявлению ООО "Хладокомбинат № 1"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу,

3-и лица: 1) ЗАО "Холод Славмо", 2) ЗАО "Хладокомбинат № 1", 3) Company Premia Tallina Kulmhoone AC (Компания Премиа Таллинна Кюльмхооне АС)

о признании незаконным решения и предписания

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Хладокомбинат № 1» (место нахождения: 195027, Санкт-Петербург, ул. Якорная, д. 17, основной государственный регистрационный номер 1097847020721; далее – ООО «Хладокомбинат № 1», заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (место нахождения: 191186, Санкт-Петербург, Невский проспект, дом 7-9; основной государственный регистрационный номер 1027809242933; далее – управление, УФАС, антимонопольный орган) по делу №К05-76/11.

            К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, суд первой инстанции привлек закрытое акционерное общество «Холод Славмо» (далее – ЗАО «Холод Славмо»), закрытое акционерное общество «Хладокомбинат № 1» (далее – ЗАО «Хладокомбинат № 1»), компанию Перемиа Таллинна Кюлмхооне АС (далее - компания).

            Решением от 23.03.2012 суд признал незаконными обжалованные заявителем ненормативные акты УФАС.

            В апелляционной жалобе ООО «Хладокомбинат № 1» просит решение суда первой инстанции от 23.03.2012 по настоящему делу изменить, дополнив его резолютивную часть указанием на признание решения антимонопольного органа полностью или в части.

             ЗАО «Холод Славмо» в своей апелляционной жалобе, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, просит судебный акт от 23.03.2012 по рассматриваемому делу отменить и в удовлетворении заявленных требований отказать. Податель жалобы выражает несогласие с выводом суда первой инстанции об отсутствии у управления оснований для возбуждения дела о нарушении заявителем антимонопольного законодательства ввиду того, что требование о лишении правовой охраны товарного регулируются положениями части второй и третьей статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), а потому могло быть рассмотрено только Федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (далее - Роспатент). Как указывает общество «Холод Славмо», предметом исследования УФАС являлась оценка действий ООО «Хладокомбинат № 1» на их соответствие положениям Закона № 135-ФЗ, а не выяснение вопроса о лишении правовой охраны зарегистрированных за заявителем товарных знаков. Податель жалобы также считает неверной и позицию суда первой инстанции об отсутствии даты изготовления решения управления в полном объеме, поскольку мотивированный ненормативный акт изготовлен в последний день срока, предусмотренного статьей 49 Закона № 135-ФЗ. Общество «Холод Славмо» ссылается и на отсутствие доказательств того, что оба варианта дизайна упаковки выпускаемого заявителем мороженого «Пломбир в сахарном рожке» разработаны его работником. Наоборот, по мнению подателя жалобы, такой вывод суда первой инстанции противоречит решению Псковского городского суда от 06.12.2010 по делу № 2-3242/2010, которым отказано в удовлетворении требований этого работника о признании его автором произведения дизайна названной упаковки. ЗАО «Холод Славмо» полагает недоказанным факт производства заявителем продукции - мороженого «Пломбир в сахарном рожке», начиная с 1996 года, поскольку подлинных документов в подтверждение этого обстоятельства ООО «Хладокомбинат № 1» не представило. Кроме того, как указывает податель жалобы, управление в ходе рассмотрения дела установило, что дизайн упаковки продукции заявителя 2003 года существенно отличается от используемого в 1996 году дизайна. В свою очередь, общество «Холод Славмо» подтвердило относимыми и допустимыми доказательствами реализацию с 1995 года мороженого «Трубочка сахарная в шоколадной глазури» в упаковке соответствующего вида. Неверным, по мнению подателя жалобы, является и вывод суда первой инстанции о признании нарушения им исключительных прав ЗАО «Хладокомбинат № 1» на промышленный образец по патенту № 52995 и о добровольном прекращении использования такого дизайна этикеток мороженого «Трубочка сахарная в шоколадной глазури». Кроме того, как полагает общество «Холод Славмо», регистрация заявителем спорных элементов в качестве товарных знаков направлено не на индивидуализацию выпускаемой им продукции, а имеет своей целью запретить иным хозяйствующим субъектам осуществлять реализацию мороженого в упаковке, использование которой началось ими задолго до названного момента. Такие действия ООО «Хладокомбинат № 1» представляют собой акт недобросовестной конкуренции. Следовательно, по мнению подателя жалобы, вынесенные УФАС в отношении заявителя решение и предписание являются законными.

            В судебном заседании представитель ЗАО «Холод Славмо» поддержал доводы апелляционной жалобы, а представитель ООО «Хладокомбинат № 1» их отклонил по основаниям, изложенным в отзыве.

Представители УФАС, ЗАО «Хладокомбинат № 1», компания Перемиа Таллинна Кюлмхооне АС, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб, в судебное заседание не явились, что, в силу статьи 156 АПК РФ, не является препятствием к рассмотрению апелляционных жалоб в их отсутствие.

Апелляционным судом в порядке статей 49, 265 АПК РФ принят отказ  ООО «Хладокомбинат № 1» от апелляционной жалобы.

            Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

            Как усматривается из материалов дела, на основании заявления ЗАО «Холод Славмо» управление приказом от 27.04.2011 № 148-ОВ возбудило дело № К05-76/11 по признакам нарушения ООО «Хладокомбинат №1» и ЗАО «Хладокомбинат № 1» статьи 14 Закона № 135-ФЗ.

В рамках антимонопольного производства комиссией УФАС установлены следующие обстоятельства, нашедшие отражение в оспариваемом решении управления.

ЗАО «Холод Славмо» зарегистрировано в качестве юридического лица 21.04.2000 и осуществляет такие виды деятельности как производство мороженого, его оптовая и розничная торговля.

ЗАО «Хладокомбинат № 1» (до 28.12.2011 акционерное общество открытого типа «Хладокомбинат № 1») создано в порядке преобразования государственного предприятия «Ленхладокомбинат № 1» и зарегистрировано в качестве самостоятельной организации 28.06.2002. В 2010-2011 годах названное юридическое лицо не занималось производством мороженого «Сахарная трубочка».

ООО «Хладокомбинат № 1» зарегистрировано как юридическое лицо 28.01.2009, его учредителем при регистрации являлось ЗАО «Хладокомбинат №1», которое 24.08.2010 вышло из состава учредителей. Заявитель осуществляет производство мороженого, занимается оптовой и розничной торговлей мороженым и замороженными десертами.

ООО «Хладокомбинат № 1» и ЗАО «Хладокомбинат № 1» представляют собой группу лиц применительно к пункту третьему части 1 статьи 9 Закона № 135-ФЗ.

Оценив вышеприведенное, антимонопольный орган сделал вывод о том, что ЗАО «Холод Славмо» и ЗАО «Хладокомбинат № 1» в период с 2000 года по 2009 год состояли в конкурентных отношениях на товарном рынке производства, оптовой и розничной торговли мороженым, а в период с 2010 года по 2011 года конкуренция имела место между обществом «Холод Славмо» и заявителем.

В ходе антимонопольного производства управление на основании полученных документов выявило, что ЗАО «Холод Славмо» зарегистрировало нижеперечисленные товарные знаки в отношении 30 класса Международной классификации товаров и услуг (далее - МКТУ), включающего в себя мороженое:

-       товарного знака по свидетельству № 236674, дата подачи заявки 20.11.2000, дата регистрации 28.01.2003, который представляет собой изображение в виде окружности со срезанной нижней частью, содержащего стилизованное изображение белого медведя и надпись названия фирмы-производителя «ХОЛОД СЛАВМО», выполненные в темно-голубом и белом цветах;

            - товарного знака по свидетельству № 238661, дата подачи заявки 12.11.2001, дата регистрации 14.02.2003, включающего в себя изображение в виде окружности со срезанной нижней частью, в которой расположено стилизованное изображение белого медведя и надпись названия фирмы-производителя «ХОЛОД СЛАВМО», выполненные в черно-белом цвете;

            - товарного знака по свидетельству № 259873 с приоритетом от 05.08.2003, дата регистрации 04.12.2003, который представляет собой изображение в виде синих (голубых) и оранжево-золотистых полос переменной ширины и окружности со срезанной нижней частью, содержащей стилизованное изображение белого медведя и надпись названия фирмы-производителя «закрытое акционерное общество, ХОЛОД СЛАВМО», выполненные сине-бело-красном цвете;

            - товарного знака по свидетельству № 422533, приоритет товарного знака от 14.07.2010, дата регистрации 13.11.2010. Товарный знак по свидетельству №422535 представляет собой изображение в виде синих и желтых (золотистых) полос переменной ширины, вафельного рожка с шариком мороженого, покрытого шоколадной глазурью и товарного знака по свидетельству № 236674, размещенного между третьей и четвертой строками надписи. По центру в четыре строки выполнены следующие надписи: «Трубочка» - крупным рисованным жирным шрифтом красного цвета с контурной обводкой букв белого цвета; «сахарная», «в шоколадной глазури», «крем-брюле» - средним печатным шрифтом белого цвета с контурной обводкой букв красного цвета;

            - товарного знака по свидетельству № 422534 с приоритетом от 14.07.2010, дата регистрации 13.11.2010, содержащего изображение в виде  синих  и  желтых   (золотистых)  полос переменной  ширины,   вафельного   рожка   с    шариком    мороженого, покрытым шоколадной глазурью и товарного знака по свидетельству № 236674, размещенного между третьей и четвертой строками надписи. По центру в четыре строки выполнены следующие надписи: «Трубочка» - крупным рисованным жирным шрифтом красного цвета с контурной обводкой букв белого цвета; «сахарная», «в шоколадной глазури «пломбир» - средним печатным шрифтом белого цвета с контурной обводкой б красного цвета;

            - товарного знака по свидетельству № 428080 с приоритетом от 11.02.2010, дата регистрации 19.01.2011. Этот товарный знак представляет собой два совмещенных и расположенных последовательно сверху вниз одинаковы изображения, аналогичных товарному знаку № 422534, а также полосы белого и серо: цвета с левой и правой сторон.

            Решениями Роспатента от 13.12.2011 по делам №2010722842(422534), №2010722841(422533) и №2010703900(428080) из товарных знаков №422534, №422533, №428080, принадлежащих ЗАО «Холод Славмо», исключена правовая охрана изображения мороженого.

Кроме того,  ЗАО «Холод Славмо» в 2003 году запатентовало в качестве промышленного образца патент № 56754 (дата приоритета 05.09.2003), представляющий собой упаковку мороженого «Трубочка сахарная» в виде рожка с глазурью, расположенного с наклоном влево от вертикальной оси на фоне товарного знака производителя в виде синих и золотых волнистых полос переменной ширины и окружности со срезанной нижней частью, в которой расположено стилизованное изображение белого медведя и надпись фирмы производителя, выполненные в сине-бело-красном свете.

Решением Роспатента от 24.01.2011 № 2003502018/49 названный патент признан недействительным полностью.

Таким образом, как указал антимонопольный орган, общество «Холод Славмо» является правообладателем товарных знаков, которым присущи совокупность изображения синих и желтых (золотистых) полос переменной ширины, окружности со срезанной нижней частью, содержащей рисунок белого медведя и надпись названия фирмы-производителя.

В свою очередь, ЗАО «Хладокомбинат № 1» в 2002 году запатентовало в качестве промышленного образца патент № 52995 (дата приоритета 30.04.2002) с использованием варианта упаковки №2, в котором рожок с мороженым расположен вертикально. Патентообладателем этикетки для упаковки мороженого указано ЗАО «Хладокомбинат №1», автором промышленного образца - Ступина С.В. Патент № 52995, содержащий изображение упаковки мороженого «Пломбир в сахарном рожке», опубликован в официальном бюллетене Российского агентства по патентам и товарным знакам «Промышленные образцы» № 8 за 2003 год. Упаковка мороженого по патенту № 52995 отличается выполнением центральной надписи названия продукта «Пломбир» крупным рисованным жирным шрифтом красного цвета с контурной обводкой букв золотистого и белого цветов, при этом поверхность этикетки проработана двумя чередующимися цветными волнистыми линиями, цвет одной из которых золотистый, второй зеленый (вариант № 1), красный (вариант № 2), синий (вариант № 3).

Кроме того, ЗАО «Хладокомбинат № 1» осуществило регистрацию следующих товарных знаков в отношении 30 класса МКТУ, включающего мороженое:

- по свидетельству № 248535, дата подачи заявки 30.04.2002 г., дата регистрации 09.06.2003. Товарный знак по этому свидетельству представляет собой стилизованное изображение Деда Мороза и помещенного на нем орнаментного украшения в виде снежинки, выполненное в черно-белом цвете;

- по свидетельству № 274938, дата подачи заявки 26.08.2003, дата регистрации 09.09.2004, который представляет собой изображение синих и желтых (золотистых) волнистых полос переменной ширины;

- по свидетельству № 285684, дата подачи заявки 11.10.2004, дата регистрации 31.03.2005, содержащий