Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2015 по делу n А06-4920/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

указанных обязанностей.

Вместе с тем, нормы действующего законодательства не содержат запрет на включение данного условия в договор, заключаемый между хозяйствующими субъектами.

Согласно статье 4 Федерального закона «Об отходах производства и потребления» право собственности на отходы принадлежит собственнику сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, а также товаров (продукции), в результате использования которых эти отходы образовались. Право собственности на отходы может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении отходов. Собственник отходов I-IV класса опасности вправе отчуждать эти отходы в собственность другому лицу, передавать ему, оставаясь собственником, право владения, пользования или распоряжения этими отходами, если у такого лица имеется лицензия на осуществление деятельности по использованию, обезвреживанию, транспортированию, размещению отходов не меньшего класса опасности. Таким образом, отходы являются объектом гражданских прав и во избежание рисков, связанных с приемкой отходов, не принадлежащих перевозчику, действуя с должной степенью разумности и осмотрительности, заявитель при приемке отходов в целях конечного размещения должен убедиться в предоставлении отказа собственника отходов и переходе права собственности на отчужденные отходы.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта по статье 10 Закона о защите конкуренции необходимо доказать, что на соответствующем товарном рынке он занимает доминирующее положение, совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением и это привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав других лиц.

Таким образом, по делу помимо факта доминирования для признания субъекта допустившим злоупотребление доминирующим положением подлежат доказыванию обстоятельства, такие как: совершение доминантом действия (бездействие), характеризующегося как злоупотребление доминирующим положением и наступление (угроза наступления) одного из перечисленных выше последствий.

Судом апелляционной инстанции совокупность таких условий не установлена.

Ни административный орган, ни ООО «СКС» не представили доказательства наличия возражений иных контрагентов заявителя относительно внесения в договоры с ними спорного условия о переходе права собственности на отходы.

В части установления в договоре гражданско-правовой ответственности заказчика в виде штрафа за нарушение обязанности по предъявлению Исполнителю отказа собственника отходов от права собственности на них, антимонопольным органом не учтено то обстоятельство, что до принятия оспариваемых решения и предписания антимонопольного органа сам заявитель в протоколе согласования разногласий предложил изложить абзац 2 пункта 5.7 договора в иной редакции, исключив спорное положение.

Суд апелляционной инстанции также не может согласиться с выводами суда первой инстанции о том, что включение ЗАО «АПЭК» в договор от 25 декабря 2013 года № 65  пункта 5.8 расценивается как навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него (п.3 ч. 1 ст. 10 ФЗ № 135-ФЗ) и нарушает антимонопольное законодательство.

Согласно пункту  5.8 договора фактический учет принимаемых отходов ведется по объему кузова машины с учётом коэффициента уплотнения согласно приложения к договору.  

Из содержания указанного пункта не следует, что стороны, таким образом, изменяют тариф, установленный за утилизацию отходов.

В соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

 Буквальное толкование пункта 5.8 договора  позволяет сделать вывод о том, что указанным пунктом согласовывается порядок определения фактического объема отходов, подлежащих учету и оплате.

Выводы суда первой инстанции об отсутствии правовых оснований для применения заявителем коэффициента уплотнения ТБО при определении тарифа на услуги  являются несостоятельными.

Так, из условий договора прямо следует, что тарифы установлены органом тарифного регулирования и соответствуют размерам, указанным в пункте 5.1 договора. Оплата за оказываемые услуги производится в порядке, предусмотренном разделом 5 договора. Объем  отходов, подлежащих утилизации, определяется по правилам, установленным в п. 5.8 договора.

Согласно статье 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу пункта 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 30.12.2004 N 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» подлежат регулированию тарифы на товары и услуги организаций коммунального комплекса - производителей товаров и услуг в сфере утилизации (захоронения твердых бытовых отходов).

Пунктом 8 Основ ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.08.2008 № 520 «Об основах ценообразования и порядке регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организаций коммунального комплекса» предусмотрено, что тарифы на утилизацию (захоронение) твердых бытовых отходов устанавливаются с применением одноставочного тарифа из расчета платы за 1 куб. метр или 1 тонну ТБО. Тарифы на товары и услуги организаций коммунального комплекса и надбавки к тарифам могут дифференцироваться с учетом различий в стоимости производства и реализации товаров и услуг для различных категорий потребителей.

Согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона от 30 декабря 2004 года № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» регулирование тарифов на услуги организации коммунального комплекса включает согласование с органом регулирования производственной программы организации коммунального комплекса и установление тарифов на услуги этой организации в размере, обеспечивающем поступление денежных средств от оказания услуг организации коммунального комплекса в объеме, необходимом для выполнения данной производственной программы этой организации, с учетом обеспечения доступности для потребителей услуг организации коммунального комплекса и установленных предельных индексов.

Методическими рекомендациями по разработке производственных программ организаций коммунального комплекса, утвержденных приказом Министерства регионального развития РФ от 10 октября 2007 года № 101 установлено, что производственная программа в соответствии с частью 2 статьи 7 Федерального закона от 30 декабря 2004 года № 210-ФЗ включает обоснование обеспечения прогнозируемого объема и качества производимых организацией коммунального комплекса товаров (оказываемых услуг) в соответствии с требованиями, установленными техническими регламентами, с экологическими нормативами и имеющимися производственными возможностями организаций коммунального комплекса.

Согласно пунктов 32 и 33 указанных рекомендаций обоснование прогнозируемого объема и качества производимых организациями коммунального комплекса товаров (оказываемых услуг) рекомендуется производить с использованием показателей их производственной деятельности, определяемых на регулируемый период: объем реализации товаров и услуг, в том числе по группам потребителей (объем утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов).

В соответствии с п. 3.3.4 Методических рекомендаций по формированию тарифов на услуги по уничтожению, утилизации и захоронению твердых бытовых отходов, утвержденных Госстроем России, для расчета себестоимости единицы услуги необходимо предварительно определить затраты специализированной организации на выполнение общего объема услуг, то есть ее потребность в финансовых средствах для обеспечения текущего функционирования.

Себестоимость единицы услуги определяется делением общей суммы плановых затрат организации (потребности организации в финансовых средствах для обеспечения текущего функционирования) на плановый объем реализации услуг в натуральном выражении, рассчитанный исходя из норм накопления отходов по каждой группе потребителей и их общего числа.

Письмом Госстроя России «О Методических рекомендациях по формированию тарифов на услуги по уничтожению, утилизации и захоронению твердых бытовых отходов» от 29.05.2003 № 11-01/152, разъяснено, что методические рекомендации предназначены для практического использования при определении экономически обоснованного тарифа на услуги по сбору, вывозу, утилизации и захоронению ТБО.

Согласно статье 11 Федерального закона от 30 декабря 2004 года № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» представительный орган муниципального образования рассматривает и утверждает инвестиционную программу организации коммунального комплекса, устанавливает надбавку к ценам (тарифам) для потребителей.

После утверждения представительным органом муниципального образования инвестиционной программы организации коммунального комплекса, установления надбавки к ценам (тарифам) для потребителей орган регулирования муниципального образования устанавливает надбавку к тарифам на услуги организации коммунального комплекса

Решением Городской Думы муниципального образования «Город Астрахань» от 13 мая 2010 года № 58 установлены следующие тарифы на утилизацию (захоронение) твердых бытовых отходов закрытым акционерным обществом «Астраханский Промышленно-Экологический Комплекс»:

- с 1 февраля 2012 года по 31 января 2014 года – 151 руб. 76 коп. с учетом НДС за 1 куб. м ТБО;

- 1 февраля 2014 года по 31 января 2015 года – 151 руб. 89 коп. с учетом НДС за 1 куб. м ТБО.

Согласно информации о тарифе на 2013-2014 годы по утилизации ТБО, размещенной на сайте закрытого акционерного общества «АПЭК» и указанной в спорном договоре, тариф на утилизацию (захоронение) ТБО с 1 июля 2013 года составляет 187 руб. 36 коп. за 1 куб. м ТБО (включая НДС). Указанный тариф включает в себя также надбавку в размере 35 руб. 60 коп. (с учетом НДС), установленную в соответствии с Решением Совета муниципального образования «Наримановский район» от 31 мая 2013 года № 39 «Об установлении надбавки к тарифу на товары и услуги организации коммунального комплекса, оказывающей услуги в сфере утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов ЗАО «АПЭК» и Постановлением Администрации муниципального образования «Наримановский район» от 10 июня 2013 года № 890 «Об установлении надбавки к тарифу на товары и услуги организации коммунального комплекса, оказывающей услуги в сфере утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов ЗАО «АПЭК».

В соответствии с инвестиционной   программой,   утвержденной   Решением   Совета муниципального образования «Наримановский район» от 31 мая 2013 года № 38 на полигоне осуществляется фактический учет ТБО по объему кузова соответствующего транспортного средства с учетом среднего коэффициента уплотнения по маркам (п.2.1).

Действительно, в настоящее время отсутствует нормативная регламентация по определению количественного показателя коэффициента уплотнения. Вместе с тем, отсутствие нормативной регламентации отношений по определению объема отходов, поступающих для утилизации, само по себе не означает наличие запрета на применение коэффициента уплотнения мусора в договоре.

Судом первой инстанции не учтено то обстоятельство, что геометрический объем кузова мусоровоза не является средством измерения ТБО при их сдаче на полигон хранения отходов; объем кузова мусоровоза всегда остается неизменным и не зависит от оборудования мусоровоза устройством для сжатия отходов, в то время как, объем мусора, находящегося в кузове, оборудованном специальными устройствами-уплотнителями, в уплотненном состоянии и объем мусора, находящегося в кузове в неуплотненном состоянии, различны.

Коэффициент уплотнения прямо влияет на объем загружаемых в транспортное средство ТБО. Тариф на утилизацию (захоронение) ТБО устанавливается из расчета объема ТБО, размещаемых на объекте. Учет объемов ТБО ведется по объему принятых и, соответственно, разгруженных отходов. Мусоровоз является лишь средством транспортировки ТБО и не может служить средством измерения размещаемого на полигоне объема ТБО.

Согласно техническим характеристикам транспортного средства коэффициент уплотнения отходов транспортных средств составляет для автомашин:  ГАЗ-3309 КО-440-2 – от 1,5 до 4;  МАЗ 457043 КО-449-17 – до 4;  МАЗ 438043 КО 449-41 – до 4,1;  МАЗ 5337А2 КО -449-33 – до 4,0;  МАЗ 5336A3 КО -449-35 – до 4,0.

Из анализа указанного следует, что коэффициент уплотнения может быть согласован сторонами при заключении договора, а для автомобилей, имеющих механизм уплотнения, объем принимаемых ЗАО «АПЭК» ТБО исчисляется исходя из технических характеристик автомобиля, используемых контрагентом, с учетом коэффициента уплотнения, указанного в технической документации.

Прием ЗАО «АПЭК» твердых бытовых отходов без учета коэффициентов уплотнения, соответствующих техническим характеристикам мусоровозов ООО «СКС», приведет к нарушению прав и законных интересов иных контрагентов заявителя, поскольку стоимость утилизации (захоронения) 1 куб. м уплотненных ТБО и 1 куб. м неуплотненных ТБО будет одинакова, что поставит лиц, использующих специальный транспорт, оборудованный толкающими плитами или прессом для механизированного уплотнения, в более выгодное положение по отношению к лицам, не имеющим соответствующей технической базы.   И именно при указанных обстоятельствах должен быть включен механизм проверки хозяйствующего субъекта на предмет нарушения антимонопольного законодательства.

Применение  коэффициента уплотнения позволяет объективно подойти к определению объема передаваемых на хранение отходов и их учета при хранении на полигоне, что соответствует Инструкции по проектированию, эксплуатации и рекультивации полигонов для  твердых бытовых отходов, утвержденной Министерством строительства Российской Федерации  02 ноября 1996 года.

ЗАО «АПЭК», предлагая различные способы замера ТБО, в том числе с применением при учете принимаемых на полигон ТБО коэффициента уплотнения, предпринимало меры по урегулированию условия договора с контрагентом в целях определения более точного учета привозимых на полигон отходов.

Коэффициента уплотнения прямо влияет на объем загружаемых в транспортное