Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2015 по делу n А12-16895/11. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-16895/11

23 апреля 2015 года

Резолютивная часть постановления объявлена «16» апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен «23» апреля 2015 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жевак И.И.,

судей Дубровиной О.А., Шалкина В.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильиной Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга»

на решение арбитражного суда Волгоградской области от 26 декабря 2013 года по делу №А12-16895/11, (судья Сапова А.В.),

по заявлению открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая,49)

к открытому акционерному обществу «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград, ул. Козловская,14)

о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии;

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, муниципальное унитарное производственное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН 3441010181, ОГРН 1023402460620, 400017, г. Волгоград, ул. Адмирала Ушакова,11);

и по встречному иску Открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028 г. Волгоград, ул. Козловская,14)

к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096 г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая,49)

о взыскании стоимости потерь электрической энергии,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» - Дмиттриева Романа Петровича, действующего по доверенности № 27-15 от  12.01.2015, Бондаренко Виталия Александровича, действующего по доверенности № 3-15 от 29.12.2014,

от открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» Крайнова Александра Вячеславовича, действующего по доверенности № 115 от 30.12.2014, Кострюкова Александра Анатольевича, действующего по доверенности № 210 от 30.12.2014,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (далее – ОАО «МРСК Юга», истец) первоначально обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к открытому акционерному обществу «Волгоградэнергосбыт» (далее – ОАО «Волгоградэнергосбыт», ответчик) о взыскании 816 821 673 руб. 29 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2011г. по 30.09.2011г. в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии №3470100886 от 23.07.2010г.

ОАО «Волгоградэнергосбыт», в свою очередь, обратилось с встречными требованиями о взыскании 231 108 255 руб. 43 коп. стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2011г. по 30.09.2011г.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 16.11.2011 встречное исковое заявление принято к производству для совместного рассмотрения с первоначальным иском.

Арбитражным судом Волгоградской области к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено в порядке статьи 51 АПК РФ муниципальное унитарное производственное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети» (далее – МУПП «Волгоградские межрайонные электрические сети»).

 В связи с наличием у сторон разногласий по объему переданной в исковой период электрической энергии, судом, в порядке статьи 82 АПК РФ, назначалась по делу экспертиза.

При рассмотрении спора в первой инстанции ОАО «МРК Юга» в порядке статьи 49 АПК РФ уточнило первоначальные исковые требования первоначально в сторону уменьшения до 155 222 592 руб. 28 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электроэнергии, а в последствии в сторону увеличения – до 155 452 950 руб. 70 коп.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 09 июля 2012 г. первоначальные исковые требования удовлетворены.

Взыскано с ОАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ОАО «МРСК Юга» 155 452 950 руб. 70 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2011 по 30.09.2011, а также 1 000 000 руб. в счет возмещения судебных расходов.

Встречный иск удовлетворен частично.

Взыскано с ОАО «МРСК Юга» в пользу ОАО «Волгоградэнергосбыт» 1 188 525 руб. 11 коп. стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2011 по 30.09.2011, а также 1 028 руб. 54 коп. в счет возмещения судебных расходов.

В остальной части встречные исковые требования оставлены без удовлетворения.

Произведен зачет первоначальных и встречных однородных требований в отношении задолженности и судебных расходов.

По результатам произведенного зачета окончательно взыскано с ОАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ОАО «МРСК Юга» 154 264 425 руб. 59 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2011 по 30.09.2011, а также 998 971 руб. 46 коп. в счет возмещения судебных расходов.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2012 данное судебное решение оставлено без изменения.

Постановлением Федерального суда Поволжского округа от 11.04.2013 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 09.07.2012 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2012 по делу № А12-16895/2011 - отменены. Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

В ходе повторного рассмотрения дела, ОАО «Волгограэнергосбыт» уменьшило исковые требования и в конечном варианте встречного иска просило взыскать 84 035 528 руб. 06 коп. Указанное уменьшение встречного иска судом первой инстанции принято к рассмотрению.

При новом рассмотрении суд первой инстанции решением от 26.12.2013 первоначальные исковые требования оставлены без удовлетворения.

С  ОАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» взыскано 717 754 рубля 16 копеек в счет возмещения судебных расходов. Встречный иск удовлетворен в части.

С ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» в пользу ОАО «Волгоградэнергосбыт» взыскано 82 847 002 рубля 95 копеек стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2011 по 30.09.2011, а также 334 020 рублей 76 копеек в счет возмещения судебных расходов.

В остальной части встречный иск оставлен без удовлетворения.

Произведен зачет первоначальных и встречных однородных требований по исковым требованиям и судебным расходам.

По результатам произведенного зачета окончательно взыскано с ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» в пользу ОАО «Волгоградэнергосбыт» 82 847 002 рубля 95 копеек стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2011 по 30.09.2011г.

С ОАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» взыскано 383 733 рубля 40 копеек в счет возмещения судебных расходов.

ОАО «МРСК Юга» не согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило отменить решение суда первой инстанции от 26.12.2013 по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять новый судебный акт.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что суд первой инстанции неправомерно принял в качестве доказательства по делу экспертное заключение, полученное в результате проведения повторной экспертизы, поскольку в данном заключении содержатся необоснованные, противоречивые выводы, не позволяющие признать данное заключение по делу достоверным доказательством.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2014 года, решение суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 10.07.2014 года, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2014 по делу № А12-16895/2011 отменено и дело направлено на новое рассмотрение в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд.

При новом рассмотрении дела суду апелляционной инстанции, с учетом доводов сторон следует проверить методику, примененную экспертом в экспертном заключении от 06.12.2013 при определении объема фактического отпуска электрической энергии из сетей сетевой организации потребителям, на предмет соответствия нормам действующего в спорный период законодательства, на которые было указано судом кассационной инстанции, и, соответственно, оценить правильность выводов эксперта, дать оценку имеющимся в деле доказательствам в их совокупности и взаимосвязи.

ОАО «Волгоградэнергосбыт» представил суду апелляционной инстанции письменный отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым находит жалобу не обоснованной и не подлежащей удовлетворению.

Представитель ОАО «МРСК Юга» поддержал доводы апелляционной жалобы, находит обжалуемый судебный акт подлежащим отмене, как принятый с нарушением норм материального и процессуального права, при неполном выяснении обстоятельств по делу.

Представитель ОАО «Волгоградэнергосбыт» возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Иные участники процесса в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом извещены.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в порядке ст. 123 АПК РФ.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статьи 266, статьи 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность вынесенного судебного акта, судебная коллегия пришла к следующему выводу.

Как следует из материалов дела, между ОАО «МРСК Юга» и ОАО «Волгоградэнергосбыт» заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии №3470100886 от 23.07.2010г., согласно которому ОАО «МРСК Юга» (исполнитель) обязалось оказывать ОАО «Волгоградэнергосбыт» (заказчик) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действии, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю, ССО, производителям электрической энергии, лицам, не оказывающим услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1 договора)

Договор действует в редакции протокола разногласий, протокола согласования разногласий от 01.02.2011 г.

В соответствии с пунктом 5.2 договора (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011 г.) ОАО «МРСК Юга» по итогам расчетного периода, с учетом данных заказчика, представляемых в соответствии с Приложением 7 к договору, формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителям, в ССО и ТСО из электрических сетей исполнителя, и представляет заказчику в срок до 12 числа месяца, следующего за расчетным: ведомость объемов поставленной электроэнергии (Приложение 6 к Приложению 7 к договору); акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц (Приложение 10 к договору); расчет объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за расчетный месяц (Приложение 5 к Приложению 7 к договору); акты приема-передачи электрической энергии в ССО, ТСО; расчет объемов электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (Приложение 1 к Приложению 8 к договору).

Согласно пункту 5.6 договора (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011г.) при возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг он обязан сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 5 рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг. Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора. Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере, пропорциональном неоспариваемой заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте.

В пункте 5.13 договора стороны согласовали, что окончательный расчет за услуги по передаче электрической энергии производится в течение 3 дней после получения заказчиком от исполнителя счета-фактуры и акта оказанных услуг.

Во исполнение условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии №3470100886 от 23.07.2010г. ОАО «МРСК Юга» оказало ответчику по первоначальному иску услуги по передаче электроэнергии.

По факту передачи электрической энергии за указанный период истцом по первоначальному иску составлены и направлены в адрес ОАО «Волгоградэнергосбыт» ежемесячные акты об оказании услуг по передаче электроэнергии за июнь - сентябрь 2011 г.

Указанные документы ОАО «Волгоградэнергосбыт» подписаны с разногласиями.

По разногласиям ответчика по первоначальному иску (изложены в актах) объем переданной в исковой период электроэнергии меньше заявленной ОАО «МРСК Юга» на 68 893,740кВт.ч (стоимость услуг меньше на 51 545 568 руб. 92 коп.).

В отзыве на первоначальный иск ответчик указал, что истцом не доказаны объемы переданной за спорный период электроэнергии.

В связи с отсутствием оплаты задолженности за оказанные услуги по передаче