Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2015 по делу n А12-16246/2013. Изменить решение (ст.269 АПК),Возместить (распределить) судебные расходы (ст.101, 106, 112 АПК)

экспертизы по определению качества выполненных работ, не применены нормы части 1 статьи 404, пункта 3 статьи 405 Гражданского кодекса Российской Федерации  в связи с просрочкой оплаты аванса и потерей субподрядчиков, выполнением работ в зимний период времени и приостановлением работ по требованию технического надзора заказчика, не учтены условия пункта 11.1 контракта, реорганизация истца по первоначальному иску.                    

     Истец, ответчик, третьи лица не представили отзывы на апелляционные жалобы.

     В судебном заседании объявлен перерыв до 11 марта 2015 года на 12 час.                                    20 мин. Объявление о перерыве размещено в соответствии с рекомендациями, данными в пунктах 11-13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2013 года № 99 «О процессуальных сроках», на официальном сайте арбитражного суда в информационном сервисе «Календарь судебных заседаний» в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

     Арбитражный апелляционный суд в порядке пункта 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

     Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционных жалобах, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит изменению в части удовлетворения встречного иска по следующим основаниям.

     Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Диалог» (застройщик) и Комитет по строительству Администрации Волгоградской области (заказчик), правопреемником которого является Министерство строительства Волгоградской области, заключили на основании результатов размещения государственного заказа Волгоградской области путем проведения открытого аукциона в электронной форме государственный контракт на долевое участие в строительстве квартир для граждан, уволенных с военной службы и приравненных к ним лиц, от 7 октября 2011 года № 10/11, согласно разделу 2 которого застройщик обязуется в предусмотренный государственным контрактом срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить квартиры для граждан, уволенных с военной службы и приравненных к ним лиц, в рамках федеральной целевой программы «Жилище» на 2011-2015 годы с учетом необходимости развития малоэтажного жилищного строительства, и после получения разрешения на ввод их в эксплуатацию передать объекты долевого строительства  (квартиры) заказчику. Застройщик осуществляет строительство многоквартирного дома на основании разрешения на строительство, выданного                      1 июля 2011 года Администрацией г. Волгограда за № RU 343011000-135/С/11, срок действия – до 1 июля 2012 года. Заказчик обязуется уплатить обусловленную контрактом цену и принять объекты долевого строительства (квартиры) при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома. Далее в пункте 2.2 государственного контракта перечислены квартиры, которые надлежит передать заказчику, всего 305 квартир, в том числе однокомнатных - 72, двухкомнатных – 96, трехкомнатных – 116, четырехкомнатных – 21, общей проектной площадью 18154,96 кв. м, жилой проектной площадью 10971,64 кв. м, общей стоимостью 535680000 руб.

     Цена и порядок расчетов согласованы сторонами в разделе 3 заключенного государственного контракта (авансирование застройщика в течение 15 дней со дня заключения контракта в размере не более 15 процентов от цены государственного контракта, оплата выполненных работ ежемесячно в сумме, не превышающей 95% от цены контракта и с учетом выданного аванса, окончательный расчет в размере 5% по контракту в течение 15 дней после введения многоквартирных домов в эксплуатацию и передачи квартир по акту приема-передачи по мере поступления денежных средств из областного бюджета), сроки выполнения работ – в разделе 4 (график производства работ – приложение № 2, не позднее 1 апреля 2012 года, дата начала работ – дата заключения государственного контракта, дата окончания работ – не позднее 10 мая 2012 года) – в разделе 4, права и обязанности заказчика и застройщика – в разделах 5, 6, гарантии качества – в разделе 7, порядок приема-передачи жилого помещения – в разделе 8, обеспечение исполнения обязательств – в разделе 9, ответственность сторон – в разделе 10, обстоятельства непреодолимой силы – в разделе 11, рассмотрение споров – в разделе 12, изменение и расторжение контракта – в разделе 13, заключительные положения – в разделе 14, адреса, платежные реквизиты, подписи сторон – в разделе 15 контракта. Приложения к контракту перечислены в пункте 14.2 (приложения №№ 1-6). 

     В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

     Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие,  как-то:  передать  имущество,  выполнить  работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

     Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

     На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

     В силу положений статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

    Эффективная судебная защита нарушенных прав может быть обеспечена своевременным заявлением возражений или встречного иска.  Арбитражный суд, рассматривающий дело о взыскании по договору, оценивает обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора независимо от того, заявлены ли возражения или встречный иск. При подготовке к судебному разбирательству дела о взыскании по договору арбитражный суд определяет круг обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, к которым относятся обстоятельства о соблюдении правил его заключения, наличии полномочий на заключение договора у лиц, его подписавших (пункты 1, 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 года № 57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств»).

      Заключенный сторонами государственный контракт на долевое участие в строительстве квартир для граждан, уволенных с военной службы и приравненных к ним лиц, от 7 октября 2011 года является смешанным договором, содержащим элементы договора строительного подряда, участия в долевом строительстве  регулируется, как общими положениями гражданского законодательства, так и нормами для отдельных видов обязательств, содержащихся в параграфах 1, 3, 5 главы 37 «Подряд» Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральном законе от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», Федеральном законе от 30 декабря 2004 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». Государственный контракт не признан недействительным или незаключенным в установленном законом порядке.

     На основании норм части 3  статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

     По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     Статья 763 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

     По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

     Пунктом 1 статьи  766 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

     Согласно пункту 2 статьи 9 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ государственный контракт заключается в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений настоящего Федерального закона.

     В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 30 декабря 2004 года              № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» последний регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости  и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

     В силу частей 1, 3, 4 статьи 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 года               № 214-ФЗ по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

     Договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

     Договор должен содержать: 1) определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости; 2) срок передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства; 3) цену договора, сроки и порядок оплаты; 4) гарантийный срок на объект долевого строительства.

     По условиям частей 1, 3 статьи 5 вышеназванного закона в договоре указывается цена договора, то есть размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства для строительства (создания) объекта долевого строительства. Цена договора может быть определена в договоре как сумма денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства и денежных средств на оплату услуг застройщика.

     Уплата цены договора производится путем внесения платежей единовременно или в установленный договором период, исчисляемый годами, месяцами или неделями.

     Застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее срока, который предусмотрен договором и должен быть единым для участников долевого строительства, которым застройщик обязан передать объекты долевого строительства, входящие в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости или в состав блок-секции многоквартирного дома, имеющей отдельный подъезд с выходом на территорию общего пользования, за исключение случая, установленного частью 3 настоящей статьи (часть 1 статьи 6 Федерального закона от 30 декабря 2014 года № 214-ФЗ).

     Часть 3 статьи 6 Федерального закона от 30 декабря 2014 года № 214-ФЗ предусматривает, если строительство (создание) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости не может быть завершено в предусмотренный договором срок, застройщик не позднее чем за два месяца до истечения указанного срока обязан направить участнику долевого строительства соответствующую информацию и предложение об изменении договора. Изменение предусмотренного договором срока передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства осуществляется в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.

     Согласно положениям статьи 8 Федерального закона от 30 декабря 2014 года                   № 214-ФЗ  передача объекта долевого строительства застройщиком и принятие его участником долевого строительства