Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2015 по делу n А12-26728/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-26728/2013

13 марта 2015 года

Резолютивная часть постановления объявлена «05» марта 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен «13» марта 2015 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Камериловой В.А.,

судей Лыткиной О.В., Никольского С.В.,

при  ведении  протокола  судебного  заседания секретарем  судебного  заседания   Умаровой Н.С.,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Санаторий Эльтон-2» -                  Шараев М.Г., по доверенности от 20.10.2014, Цапина С.В., по доверенности от 20.01.2015,

от открытого акционерного общества «Волгограднефтегазстрой» -                 Наводченко Н.А., по доверенности от 20.01.2015,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Волгограднефтегазстрой» в лице конкурсного управляющего Башмакова Павла Владимировича, г. Волгоград,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 19 сентября 2014 года по делу № А12-26728/2013, принятое судьей И.С. Ламтюгиным,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Санаторий Эльтон-2», п. Эльтон Палласовского района Волгоградской области, (ОГРН 1073454001752, ИНН 3423020050),

к открытому акционерному обществу «Волгограднефтегазстрой», г. Волгоград,  (ОГРН 1023403438057, ИНН 3444014917),

о расторжении договора, взыскании 389207811 руб. 61 коп,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Санаторий Эльтон-2» (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковыми требованиями к открытому акционерному обществу «Волгограднефтегазстрой» (далее - ответчик) и просит:

- расторгнуть договор генерального подряда № 05-2008 от 24.01.2008 заключенный между обществом с ограниченной ответственностью «Санаторий Эльтон-2» и открытым акционерным обществом «Волгограднефтегазстрой»;

- взыскать с открытого акционерного общества «Волгограднефтегазстрой» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Санаторий Эльтон-2» пени за просрочку выполнения работ за период с 01.07.2011 по 30.09.2013 в размере 344743023 руб., неосновательное обогащение за период с июня 2009 года по сентябрь 2010 года в сумме 39126385 руб., расходы на содержание стройплощадки в сумме 5338403 руб. 61 коп. по договору генерального подряда № 05-2008 от 24.01.2008;

- обязать открытое акционерное общество «Волгограднефтегазстрой» передать обществу с ограниченной ответственностью «Санаторий Эльтон-2» следующую исполнительную документацию:

- топогеодезическую съемку внутриплощадочных сетей (холодный водопровод, горячий водопровод с теплотрассой, канализация);

- исполнительную схему котлована;

- исполнительную схему благоустройства;

- исполнительные чертежи и продольные профили участков сетей водоснабжения;

- исполнительные чертежи и продольные профили участков сетей канализации;

- исполнительные чертежи и продольные профили участков сетей теплоснабжения;

- исполнительные чертежи сетей электроснабжения и электроосвещения гостиницы «Эконом», гостиницы «V1Р», водогрязелечебницы и пяти коттеджей;

- акты освидетельствования обратной засыпки выемок (гостиница «Эконом», гостиница «VIP», водогрязелечебница и пять коттеджей);

- акты проверки воздухопроницаемости ограждающих конструкций (гостиница «Эконом», гостиница «VIР», водогрязелечебница и пять коттеджей)

- акты скрытых работ на заделку технологических отверстий (гостиница «Эконом», гостиница «VIP»);

- документацию по освидетельствованию и испытаниям участков сетей инженерно-

технического обеспечения (электротехнические установки):

а) протоколы (акты) испытаний электроустановок в соответствии с ПУЭ:

- акт проверки осветительной сети на правильность зажигания внутреннего освещения;

- акт проверки осветительной сети на функционирование и правильность монтажа

установленных автоматов;

- акт освидетельствования заземляющих устройств;

- паспорт заземляющего устройства;

- протокол измерений сопротивления изоляции;

- протокол проверки полного сопротивления петля фаза-ноль;

- протокол проверки обеспечения условий срабатывания УЗО;

- акт технической готовности электромонтажных работ;

- акт приемки электроустановки;

б) наружные тепловые сети:

- акт освидетельствования скрытых работ (с приложением исполнительных схем, профилей трасс и сертификатов качества);

- акт промывки систем;

- акт гидравлических испытаний;

- акт тепловых испытаний;

- акт допуска в эксплуатацию тепловых сетей;

в) наружные сети водоснабжения и канализации:

- акт освидетельствования скрытых работ (с приложением исполнительных схем, профилей трасс и сертификатов качества);

- акт гидростатического или манометрического испытаний;

- акт на промывку и дезинфекцию наружного водопровода;

- акт промывки наружного водопровода;

- акт приемки наружной хозбытовой канализации;

г) документы по санитарно-эпидемиологической и пожарной безопасности объекта:

- акт испытания и акт проверки работоспособности пожарных гидрантов;

- акт комплексного опробования системы внутреннего противопожарного водоснабжения;

- акт испытания внутреннего противопожарного водопровода;

- протокол испытания внутреннего противопожарного водопровода на водоотдачу;

- протокол испытания клапанов пожарных кранов на исправность;

- протокол испытания наружных пожарных лестниц и ограждений па крышах зданий и вооружений, заключение об их соответствии;

- документы, разрешающие и подтверждающие вывоз излишков грунта, не загрязненного строительными отходами, согласованные с органами, осуществляющими санитарно-эпидемиологический надзор и экологический контроль;

- лимиты на образование и размещение отходов, разрешение на сброс, выброс загрязняющих веществ в период строительства;

- документы, подтверждающие оплату за негативные воздействия на окружающую среду;

- договор, заключенный с лицензированной организацией на вывоз строительных отходов и твердобытовых отходов с территории строительной площадки;

- документы, подтверждающие фактический объем вывезенных отходов;

- документы, подтверждающие проведение контроля за качеством применяемых строительных материалов (изделий);

- общий журнал работ;

- специальные журналы работ: на сварочные работы, на бетонные работы.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 19 сентября 2014 года иск удовлетворен в части: расторгнут договор генерального подряда № 05-2008 от 24.01.2008 заключенный между обществом с ограниченной ответственностью «Санаторий Эльтон-2» (ОГРН 1073454001752, ИНН 3423020050) и открытым акционерным обществом «Волгограднефтегазстрой» (ОГРН 1023403438057, ИНН 3444014917).

С открытого акционерного общества «Волгограднефтегазстрой» (ОГРН 1023403438057, ИНН 3444014917) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Санаторий Эльтон-2» (ОГРН 1073454001752, ИНН 3423020050) взысканы пени за период с 01.07.2011 по 30.09.2013 в размере 344743023 руб., неосновательное обогащение 33717058 руб., расходы на содержание стройплощадки в сумме 5338403 руб. 61 коп., судебные расходы по уплате госпошлины 205220 руб. 40 коп.

Суд обязал открытое акционерное общество «Волгограднефтегазстрой» (ОГРН 1023403438057, ИНН 3444014917) передать обществу с ограниченной ответственностью «Санаторий Эльтон-2» (ОГРН 1073454001752, ИНН 3423020050) следующую исполнительную документацию:

- топогеодезическую съемку внутриплощадочных сетей (холодный водопровод, горячий водопровод с теплотрассой, канализация);

- исполнительную схему котлована;

- исполнительную схему благоустройства;

- исполнительные чертежи и продольные профили участков сетей водоснабжения;

- исполнительные чертежи и продольные профили участков сетей канализации;

- исполнительные чертежи и продольные профили участков сетей теплоснабжения;

- исполнительные чертежи сетей электроснабжения и электроосвещения гостиницы «Эконом», гостиницы «V1Р», водогрязелечебницы и пяти коттеджей;

- акты освидетельствования обратной засыпки выемок (гостиница «Эконом», гостиница «VIP», водогрязелечебница и пять коттеджей);

- акты проверки воздухопроницаемости ограждающих конструкций (гостиница «Эконом», гостиница «VIР», водогрязелечебница и пять коттеджей);

- акты скрытых работ на заделку технологических отверстий (гостиница «Эконом», гостиница «VIP»);

- документацию по освидетельствованию и испытаниям участков сетей инженерно-

технического обеспечения (электротехнические установки):

а) протоколы (акты) испытаний электроустановок в соответствии с ПУЭ:

- акт проверки осветительной сети на правильность зажигания внутреннего освещения;

- акт проверки осветительной сети на функционирование и правильность монтажа

установленных автоматов;

- акт освидетельствования заземляющих устройств;

- паспорт заземляющего устройства;

- протокол измерений сопротивления изоляции;

- протокол проверки полного сопротивления петля фаза-ноль;

- протокол проверки обеспечения условий срабатывания УЗО;

- акт технической готовности электромонтажных работ;

- акт приемки электроустановки;

б) наружные тепловые сети:

- акт освидетельствования скрытых работ (с приложением исполнительных схем, профилей трасс и сертификатов качества);

- акт промывки систем;

- акт гидравлических испытаний;

- акт тепловых испытаний;

- акт допуска в эксплуатацию тепловых сетей;

в) наружные сети водоснабжения и канализации:

- акт освидетельствования скрытых работ (с приложением исполнительных схем, профилей трасс и сертификатов качества);

- акт гидростатического или манометрического испытаний;

- акт на промывку и дезинфекцию наружного водопровода;

- акт промывки наружного водопровода;

- акт приемки наружной хозбытовой канализации;

г) документы по санитарно-эпидемиологической и пожарной безопасности объекта:

- акт испытания и акт проверки работоспособности пожарных гидрантов;

- акт комплексного опробования системы внутреннего противопожарного водоснабжения;

- акт испытания внутреннего противопожарного водопровода;

- протокол испытания внутреннего противопожарного водопровода на водоотдачу;

- протокол испытания клапанов пожарных кранов на исправность;

- протокол испытания наружных пожарных лестниц и ограждений па крышах зданий и вооружений, заключение об их соответствии;

- документы, разрешающие и подтверждающие вывоз излишков грунта, не загрязненного строительными отходами, согласованные с органами, осуществляющими санитарно-эпидемиологический надзор и экологический контроль;

- лимиты на образование и размещение отходов, разрешение на сброс, выброс загрязняющих веществ в период строительства;

- документы, подтверждающие оплату за негативные воздействия на окружающую среду;

- договор, заключенный с лицензированной организацией на вывоз строительных отходов и твердобытовых отходов с территории строительной площадки;

- документы, подтверждающие фактический объем вывезенных отходов;

- документы, подтверждающие проведение контроля за качеством применяемых строительных материалов (изделий);

- общий журнал работ;

- специальные журналы работ: на сварочные работы, на бетонные работы.

В остальной части иска отказано.

С открытого акционерного общества «Волгограднефтегазстрой» (ОГРН 1023403438057, ИНН 3444014917) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Независимая Экспертиза» (ИНН 3444178633) взысканы расходы за проведение экспертизы 70000 руб.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, открытое акционерное общество «Волгограднефтегазстрой» в лице конкурсного управляющего Башмакова Павла Владимировича обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как принятое с нарушением норм материального права.

По мнению апеллянта, судом не был принят во внимание график производства работ, являющийся приложением № 1 к дополнительному соглашению б/н от 01.11.2011, в декабре 2012 года ответчик, в связи с не оплатой заказчиком ранее выполненных работ, приостановил производство работ по спорному договору, сумма пени явно превышает сумму долга, вывод суда о наличии переплаты в размере 39126385 руб. не подтверждается материалами дела, взыскание расходов на содержание строительной площадки необоснованно, исполнительная документация систематически передавалась генподрядчиком представителям истца, кроме того, заказчик не вправе требовать от генподрядчика предоставления исполнительной документации до завершения работ.

В судебном заседании от истца по делу – общества с ограниченной ответственностью «Санаторий Эльтон-2» поступило заявление об отказе от иска в части взыскания 12764710 руб. Указанное заявление подписано представителем Шараевым М.Г., полномочия которого подтверждены имеющейся в материалах дела доверенностью от 20.01.2015.

Представители открытого акционерного общества «Волгограднефтегазстрой» не возражали против удовлетворения заявленного ходатайства.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Согласно части 5 названной статьи, арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Апелляционный суд, проверив наличие условий, предусмотренных частью 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не усматривает препятствий для принятия заявленного отказа от части исковых требований.

Пунктом 4