Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014 по делу n А06-8688/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

объекты) состоит из 10 разделов, требования к содержанию которых установлены пунктами 34 - 42 настоящего Положения:

раздел 1 «Пояснительная записка»;

раздел 2 «Проект полосы отвода»;

раздел 3 «Технологические и конструктивные решения линейного объекта. Искусственные сооружения»;

раздел 4 «Здания, строения и сооружения, входящие в инфраструктуру линейного объекта»;

раздел 5 «Проект организации строительства»;

раздел 6 «Проект организации работ по сносу (демонтажу) линейного объекта»;

раздел 7 «Мероприятия по охране окружающей среды»;

раздел 8 «Мероприятия по обеспечению пожарной безопасности»;

раздел 9 «Смета на строительство»;

раздел 10 «Иная документация в случаях, предусмотренных федеральными законами».

Предмет договора в соответствии со ст. ст. 758, 759 ГК РФ определяется в задании заказчика (техническое задание, программа инженерных изысканий) (пункт 4 Положения о выполнении инженерных изысканий для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, утв. Постановлением Правительства РФ от 19 января 2006 г. N 20; п. п. 4.10, 4.12 - 4.14 СНиП 11-02-96 "Инженерные изыскания для строительства. Основные положения", которые были приняты и введены в действие Постановлением Минстроя России от 29 октября 1996 г. N 18-77). Именно задание заказчика определяет вид, объем и другие требования к проектным и (или) изыскательским работам. По общему правилу обязанность предоставить задание на проектные и (или) изыскательские работы лежит на заказчике (ст. 759 ГК РФ).

Нормы Гражданского кодекса Российской Федерации о предмете любого договора являются системообразующими для типовой и видовой классификации договоров и не могут быть изменены без особого на то указания. Поэтому правило п. 6 ст. 48 ГрК РФ противоречит ст. 758 ГК РФ и в силу п. 2 ст. 3 ГК РФ не может применяться

На основании правила о преимуществе специального закона перед общим. ГК РФ является отраслевым нормативным актом, регулирующим однородные гражданско-правовые отношения. ГрК РФ - комплексный нормативный акт, содержащий нормы различных отраслей права: административного, земельного, гражданского. Следовательно, в вопросе гражданско-правовых отношений специальным является именно Гражданский кодекс Российской Федерации.

Диспозитивный характер указанной нормы подтверждается ст. 758 ГК РФ, согласно которой подрядчик может принять на себя обязанность выполнить инженерные изыскания, и п. 5 ст. 47 ГрК РФ, согласно которому договором на выполнение проектных работ может быть предусмотрено задание на выполнение инженерных изысканий, а также получение технических условий.

«Исходные данные» - это документы, заключения, согласования, технические условия, справки, протоколы необходимые для выполнения предпроектных и проектных работ.

Проектные и строительно-монтажные работы выполнять с учетом требований Технического регламента о безопасности сетей газораспределения и газопотребления, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 29.10.10г. № 870; СП 62.13330.2011 Актуализированная редакция СНиП 42-01-2002; СП 42-101-2003; ПБ 12-609-03; ПБ 12-529-03; СП 42-102-2004; СП 42-103-2003; СП 42.13330.201 1. Актуализированная редакция СНиП 2.07.01-89; СП 18.13330.2011. Актуализированная редакция СНиП П-89-80; Правил охраны газораспределительных сетей, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 20.11.2000г. № 878; других нормативно-правовых актов, действующих на территории РФ.

Под исходно-разрешительной понимают документацию, которая должна быть оформлена в соответствии со ст. ст. 44 - 51 ГрК РФ.

К исходно-разрешительной документации относятся:

- основные распорядительные документы, постановления и распоряжения местных органов исполнительной власти (администрации);

- градостроительный план земельного участка;

-материалы инженерных, геологических, геодезических изысканий площадки строительства;

-технические условия (ТУ) на подключение к инженерным сетям (выдаваемые техническими службами) с указанием на топографической съемке точек подключения к сетям водоснабжения, электроснабжения, канализации, газоснабжения и др.;

- задание на разработку проектной документации;

- геоподоснова (совокупность результатов геодезических изысканий: чертежей и планов различной масштабности);

- заключение и согласование в МЧС, ЦГСЭН, АПУ, Минтрансе, ГИБДД и т.д.

На основании условий муниципального контракта № 0125300003912000099-OC53458-02/379/1 от 12.10.2012  п. 10 и п. 11 задания на проектирование заказчик поручил подрядчику часть исходно-разрешительных документов изготовить или организовать выполнение и представление их заказчику, а именно:

1) Технический отчет по инженерно-геодезическим изысканиям;

2) Технический отчет по инженерно-геологическим изысканиям;

3) Технический отчет по инженерно-экологическим изысканиям;

4) Проект планировки территории под объект в объеме требований Градостроительного и Земельного кодексов РФ;

5) Проект межевания земельного участка, отводимого на период строительства объекта.

Состав документов установлен СНиП 1.02.01-87 "Инженерные изыскания для строительства".

Инженерно-геодезические изыскания для строительства — это работы, проводимые для получения топографо-геодезических материалов и данных о ситуации и рельефе местности (в том числе дна водотоков, водоемов и акваторий), существующих зданиях и сооружениях (наземных, подземных и надземных) и других элементах планировки (в цифровой, графической, фотографической и иных формах), необходимых для комплексной оценки природных и техногенных условий территории (акватории) строительства и обоснования проектирования, строительства, эксплуатации и ликвидации объектов. Инженерно-геодезические изыскания являются разновидностью инженерных изысканий.

Инженерно-геологические изыскания – комплекс технических и экономических исследований района строительства с целью получения исходных данных, необходимых для разработки наиболее целесообразных технико-экономических решений при проектировании, строительстве и реконструкции зданий и сооружений. Инженерные изыскания предшествуют всем видам строительства: промышленного, жилищного, гражданского, гидротехнического, транспортного, дорожного и др. Характер инженерных изысканий изменяется в зависимости от вида строительства и степени изученности обследуемого района.

Инженерно-геологические изыскания должны обеспечивать комплексное изучение инженерно-геологических условий района (площадки, участка, трассы) проектируемого строительства, включая рельеф, геологическое строение, геоморфологические и гидрогеологические условия, состав, состояние и свойства грунтов, геологические и инженерно-геологические процессы, изменение условий освоенных (застроенных) территорий, составление прогноза возможных изменений инженерно-геологических условий в сфере взаимодействия проектируемых объектов с геологической средой с целью получения необходимых и достаточных материалов для проектирования, строительства и эксплуатации объектов.

Инженерно-экологические изыскания выполняются для экологического обоснования строительства и иной хозяйственной деятельности с целью предотвращения, снижения или ликвидации неблагоприятных экологических и связанных сними социальных, экономических и других последствий и сохранения оптимальных условий жизни населения.

Исходные данные и технические требования для разработки раздела готовятся заказчиком проекта строительства с участием проектной организации. (4.1 СП 11-107-98).

Апеллянт ссылается, что подписанные и утверждённые технические условия, представлены в пояснительной записке прилагаемых документов раздела № 1 «Пояснительная записка», под № 011 от 27 февраля 2013 года на присоединение к газораспределительной сети распределительных газопроводов выданы подрядчику с задержкой.

Согласно п. 3 ст. 405 Гражданского кодекса Российской Федерации должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Вместе с тем, в силу положений ст. 716 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые создают невозможность завершения работы в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об указанных обстоятельствах, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или, несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства (п. 2 ст. 716 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Согласно пункту 5 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненных работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть проведена экспертиза.      

В связи возникшими между сторонами разногласиями относительно объема и качества выполненных работ для разрешения вопросов, требующих специальных познаний, судом была назначена судебная экспертиза.

Перед экспертами были поставлены следующие вопросы:

- Какие исходные данные были необходимы для выполнения муниципального контракта № 0125300003912000099-0053458-02/379/1 от 12.10.2012 и какие из них были переданы исполнителю.

- Достаточно ли предоставленных заказчиком исходных данных для выполнения работ по муниципальному контракту №0125300003912000099-0053458-02/379/1 от 12.10.2012.

- Имеются ли нарушения или отступления от требований технического задания, действующих норм, правил в результатах работ ООО «Брандмауэр» по изготовлению проектно-сметной документации: Распределительные сети газоснабжения Заречной части г. Ахтубинск Астраханской области», являются ли нарушения существенными или устранимыми?

- Позволяет ли качество выполненных работ (разделы «Пояснительная записка», «Проект полосы отвода», «Технологические и конструктивные решения линейного объекта. Искусственные сооружения», «Сметная документация») в дальнейшем использовать результат работ в соответствии с целями муниципального контракта?

- Определить стоимость выполненных и переданных работ по муниципальному контракту №0125300003912000099-0053458-02/379/1 от 12.10.2012.

Из заключения эксперта следует, что предоставленных исходных данных заказчиком недостаточно, так как без технических условий не разработку мероприятий ГО и ЧС, разрешения на вырубку зеленых насаждений, справки о вывозе лишнего грунта, стоимости аренды земельного участка под строительство невозможно разработать отдельные тома разделов проектной документации и сведения сводного сметного расчета в целом; представленная проектно-сметная документация, имеет существенные и не соответствует требованиям технических регламентов, данную проектную документацию использовать в соответствии с целями муниципального контракта без устранения замечаний невозможно, определить стоимость выполненных и переданных работ в целом невозможно, стоимость работ по инженерно-геологическим изысканиям составляет 1056458 руб.

В соответствии с частью 1 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В силу части 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключение эксперта является всего лишь одним из доказательств, исследуемых наряду с другими доказательствами по делу. Таким образом, процессуальный статус заключения судебной экспертизы определен законом в качестве доказательства, которое не имеется заранее установленной силы, не носит обязательного характера и подлежит оценке арбитражным судом наравне с другими представленными доказательствами.

Заключение эксперта оглашается в судебном заседании и исследуется наряду с другими доказательствами по делу, что в силу статьи 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации означает исследование доказательств с соблюдением принципа непосредственности.

В соответствии с частями 1, 3, 4 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Суд апелляционной инстанции, оценив все доказательства по своему внутреннему убеждению и с позиций их относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимной связи в их совокупности, приходит к следующим выводам.

Согласно статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации  в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Апелляционный суд учитывает, что при обнаружении недостатков в технической документации или в изыскательских работах заказчик вправе требовать от подрядчика безвозмездно переделать техническую документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором подряда