Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2014 по делу n А12-14499/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

от 05.03.2008 № 458 о предоставлении земельного участка (учетный № 1-39-75) для строительства обществу с ограниченной ответственностью «Брик».

В данном конкретном случае общество «Брик» минуя процедуры, предусмотренные ст ст. 33, 35, 36  Земельного кодекса фактически посредством действий Кадастровой палаты  установило новые  границы земельного участка.

Принимая во внимание изложенное, апелляционная инстанция считает,  что по смыслу статьи 28 Закона № 221-ФЗ действия ФГБУ «Федеральная кадастровая палата Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии» в лице филиала по Волгоградской области по внесению в кадастровом учет изменения площади и описания местоположения границ спорного земельного участка с кадастровым номером 34:34:010030:0073 не являются кадастровой ошибкой.

Пунктом 3 части 1 статьи 7 Закона № 221-ФЗ предусмотрено, что описание местоположения границ объекта недвижимости, если объектом недвижимости является земельный участок, относится к уникальным характеристикам объекта недвижимости, которые вносятся в государственный кадастр недвижимости. При этом местоположение границ земельного участка устанавливается посредством определения координат характерных точек таких границ, то есть точек изменения описания границ земельного участка и деления их на части (часть 7 статьи 38 Закона № 221-ФЗ).

Согласно части 9 статьи 38 Закона № 221-ФЗ при уточнении границ земельного участка их местоположение определяется исходя из сведений, содержащихся в документе, подтверждающем право на земельный участок, или при отсутствии такого документа из сведений, содержащихся в документах, определявших местоположение границ земельного участка при его образовании. В случае если указанные в настоящей части документы отсутствуют, границами земельного участка являются границы, существующие на местности пятнадцать и более лет и закрепленные с использованием природных объектов или объектов искусственного происхождения, позволяющих определить местоположение границ земельного участка.

Согласно части 1 статьи 38 Закона № 221-ФЗ, пункта 22 Требований к подготовке межевого плана, утвержденных Приказом Минэкономразвития России от 24.11.2008 № 412 «Об утверждении формы межевого плана и требований к его подготовке, примерной формы извещения о проведении собрания о согласовании местоположения границ земельных участков» раздел межевого плана «Заключение кадастрового инженера» (далее - Приказ № 412), межевой план составляется на основе сведений государственного кадастра недвижимости об определенном земельном участке (кадастровой выписки) и (или) сведений об определенной территории (кадастрового плана территории). При необходимости для подготовки межевого плана могут быть использованы картографические материалы и (или) землеустроительная документация, хранящаяся в государственном фонде данных, полученных в результате проведения землеустройства.

В случаях, предусмотренных федеральными законами, для подготовки межевого плана используются иные предусмотренные пунктом 23 Приказа № 412 документы, в том числе документы, определяющие (определявшие) в соответствии с законодательством Российской Федерации местоположение границ земельного участка (земельных участков) при его образовании, утвержденные в установленном порядке проекты границ земельных участков, проекты организации и застройки территорий садоводческих, огороднических или дачных некоммерческих объединений граждан, проекты перераспределения сельскохозяйственных угодий и иных земель сельскохозяйственного назначения.

Если при подготовке межевого плана использованы документы, указанные в подпунктах 4, 5, 7 и 8 пункта 23 Приказа № 412, подлинники или копии таких документов включаются в состав приложения к межевому плану. Вместо проектов организации и застройки территорий садоводческих, огороднических или дачных некоммерческих объединений граждан, а также проектов перераспределения сельскохозяйственных угодий и иных земель сельскохозяйственного назначения в состав приложения к межевому плану могут быть включены извлечения из данных документов либо копии их отдельных составных частей, в том числе фрагменты графических изображений, и так далее (пункт 27 Приказа № 412).

Согласно пункту 70 Приказа № 412 раздел межевого плана «Заключение кадастрового инженера» оформляется кадастровым инженером в виде связного текста.

В случае, если в ходе кадастровых работ выявлены ошибки (пересечения, несовпадения, разрывы) в местоположении ранее установленных границ смежных земельных участков (ранее допущенные кадастровые ошибки), границ муниципальных образований или населенных пунктов, в разделе приводятся предложения кадастрового инженера по устранению выявленных ошибок, в том числе результаты необходимых измерений.

В соответствии с пунктом 70.1 Приказа № 412 выполнение кадастровых работ по уточнению местоположения границ земельного участка проводится на основании документов, перечисленных в части 9 статьи 38 Закона № 221-ФЗ. В данном случае реквизиты таких документов приводятся в реквизите «1» раздела «Исходные данные».

При отсутствии указанных документов местоположение уточняемых границ земельных участков определяется с использованием карт (планов), являющихся картографической основой государственного кадастра недвижимости, и (или) карт (планов), представляющих собой фотопланы местности масштаба 1:5000 и крупнее, подтверждающих фактическое местоположение границ земельных участков на местности 15 и более лет. При этом указанные документы или их копии в состав приложения не включаются.

Таким образом, кадастровый инженер должен руководствоваться сведениями о фактическом местоположении границ земельных участков, содержащимися в документе, подтверждающем право на земельный участок, или при отсутствии такого документа сведениями, содержащимися в документах, определявших местоположение границ земельного участка при его образовании, при отсутствии указанных документов - картами (планами), являющимися картографической основой государственного кадастра недвижимости, и (или) картами (планами), представляющими собой фотопланы масштаба 1:5000 и крупнее, подтверждающими фактическое местоположение границ земельных участков на местности 15 и более лет. В данном случае, в разделе межевого плана «Заключение кадастрового инженера» в виде связного текста приводится обоснование местоположения уточненных границ земельного участка. При этом включение в межевой план раздела «Заключение кадастрового инженера» является обязательным.

Указанное свидетельствует о том, что конфигурация земельного участка после уточнения местоположения его границ не может существенно отличаться от конфигурации, содержащейся в документах, определявших его местоположение при образовании.

Под конфигурацией земельного участка понимается совокупность внутренних углов и горизонтальных положений границ земельного участка (письмо Минэкономразвития РФ № 29478-ИМ/Д23 от 27.12.2011). Соответственно, изменение местоположения границ земельного участка не должно приводить к самовольному занятию земельного участка или его использованию без оформленных в установленном порядке правоустанавливающих документов.

Аналогичные положения содержались также в письме Минэкономразвития РФ от 17.10.2011 № 22781-ИМ/Д23 и письме Минэкономразвития РФ № Д23-617 от 10.03.2009, которые действовали до внесения изменений в Приказ № 412.

Из представленного в ФГБУ «ФКП Росреестра» в лице филиала по Волгоградской области межевого плана от 05.02.2013 следует, что в разделе «Исходные данные» такового, в нарушение п. 70.1 Приказа Минэкономразвития № 412 и ч. 9 ст. 38 Закона о кадастре не содержится сведений о том, что при подготовке межевого плана учитывались документы, подтверждающие право ООО «Брик» на земельный участок (договор аренды № 8102 от 10.07.2008), документы, определявшие местоположение границ земельного участка при его образовании (Описание границ земельных участков от 07.12.2007). Также, в нарушение п. 22 Приказа Минэкономразвития № 412 при подготовке межевого плана не использовалась кадастровая выписка на спорный земельный участок (сведения о ее реквизитах также не указаны в разделе «Исходные данные» межевого плана).

Из раздела «Исходные данные» межевого плана от 05.02.2013 следует, что при подготовке межевого плана использовался лишь кадастровый план территории и схема расположения земельного участка на кадастровом плане территории, которые, однако, не отражают содержащиеся в ГКН сведения о спорном земельном участке.

Из отображенного в межевом плане чертежа уточняемого земельного участка (соответствующей чертеж также отображен в схеме расположения земельного участка, имеющейся в межевом плане) следует, что он имеет совершенно другие нанесенные на местность горизонтальные границы, по сравнению с границами того же земельного участка, отображенного в Описании земельных участков от 07.12.2007, на основании которых происходило первоначальное уточнение границ участка и его площади в размере 79 кв.м.

В имеющемся в межевом плане заключения кадастрового инженера отсутствует обоснование смещения и расширения спорного земельного участка, повлекшим увеличение площади земельного участка с 79 кв.м, до 303  кв.м. Из заключения усматривается, что подготовка межевого плана в связи с исправлением ошибки обусловлена лишь разработкой и утверждением схемы расположения земельного участка на кадастровом плане соответствующий территории, в границы которого включена площадь, занимаемая объектом недвижимости, и площадь, необходимая для его эксплуатации.

 Как правильно сделал вывод суд, порядок представления земельных участков собственникам, расположенным на таком участке зданий, строений, сооружений для целей эксплуатации последних урегулирован ст. 36 ЗК РФ, а изменение местоположения границ земельного участка не должно приводить к самовольному занятию земельного участка в обход установленного законом порядка.

Аналогичные положения содержатся также в письме Минэкономразвития РФ от 17.10.2011 № 22781-ИМ/Д23 и письме Минэкономразвития РФ № Д23-617 от 10.03.2009.

Более того, согласно п. 23 Приказа Минэкономразвития проекты границ земельных участков (в рассматриваемом случае - используемая схема расположения земельного участка на кадастровой карте) для подготовки межевого плана используются при подготовке межевого плана лишь в случаях, установленных федеральными законами.

Действующим законодательством предусмотрено использование схемы земельного участка на кадастровой карте лишь при проведении кадастровых работ по образованию земельного участка, но не в целях уточнения местоположения границ существующего земельного участка.

Пунктом 70.1 Приказа Минэкономразвития № 412 и ч. 9 ст. 38 Закона о кадастре прямо указаны документы, которые подлежат использование при уточнении границ земельного участка, а также установлен приоритет одних документов над другими. Схема расположения земельного участка на кадастровой карте, определяющая проект границ участка, но не закрепляющая при этом фактическое местоположение границ участка, существовавших на местности 15 и более лет, к числу таких документов не относится.

При этом документы, предусмотренные вышеуказанными нормами действующего законодательства, при составлении межевого плана от 05.02.2013  не использовались. В разделе «Исходные данные» межевого плана реквизиты таковых, в нарушение п. 37 и 70.1 Приказа Минэкономразвития № 412, отсутствуют.

В соответствии с п. 4 Порядка ведения государственного кадастра недвижимости (утв. Приказом Минэкономразвития РФ от 04.02.2010 № 42) при внесении кадастровых сведений в Реестр объектов недвижимости уполномоченными должностными лицами органа кадастрового учета выполняются, в том числе, кадастровые процедуры исправления технических и кадастровых ошибок в кадастровых сведениях. Выполнение вышеуказанной процедуры сопровождается принятием решения об исправлении технических и кадастровых ошибок в кадастровых сведениях (пункт 18 Порядка).

В соответствии с п. 48 Порядка ведения государственного кадастра недвижимости (утв. Приказом Минэкономразвития РФ от 04.02.2010 № 42) При обнаружении технической или кадастровой ошибки органом кадастрового учета должностное лицо, выявившее такую ошибку, составляет протокол выявления технической (кадастровой) ошибки. В протоколе выявления технической (кадастровой) ошибки указываются дата обнаружения такой ошибки, ее описание с обоснованием квалификации соответствующих внесенных в ГКН сведений как ошибочных, а также указание, в чем состоит в исправление такой ошибки.

В нарушение вышеуказанной нормы в кадастровом деле на спорный земельный участок отсутствует протокол выявления кадастровой ошибки в местоположении границ и площади спорного земельного участка.

При этом из решения органа кадастрового учета от 13.03.2013 об учете изменений объекта недвижимости (спорного земельного участка), следствием чего стало внесение в государственный кадастр недвижимости сведений о площади земельного участка с кадастровым номером 34:34:010030:73 в размере 303 кв.м, следует, что первое принято на основании лишь поступившего заявления и межевого плана от 05.02.2013, который не соответствует требованиям действующего законодательства по основаниям, указанным выше.

В соответствии с п. 52 Порядка ведения государственного кадастра недвижимости (утв. Приказом Минэкономразвития РФ от 04.02.2010 № 42) решение об отказе в исправлении кадастровой ошибки принимается в случае наличия оснований, предусмотренных Законом о кадастре для отказа в осуществлении кадастрового учета.

В соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 27 Закона о кадастре в редакции, действовавшей на момент совершения оспариваемых действий, Орган кадастрового учета принимает решение об отказе в осуществлении кадастрового учета если заявление о кадастровом учете или необходимые для кадастрового учета документы по форме либо содержанию не соответствуют требованиям настоящего Федерального закона.

Также в соответствии с ч. 4 ст. 27 Закона о кадастре при кадастровом учете в связи с изменением площади земельного участка и (или) изменением описания местоположения его границ орган кадастрового учета принимает решение об отказе в осуществлении данного кадастрового учета также в случае, если такое изменение не обусловлено образованием земельного участка или уточнением его границ.

Согласно п. 1 ч. 5 ст. 27 Закона о кадастре при кадастровом учете в связи с уточнением границ земельного участка орган кадастрового учета принимает решение об отказе в осуществлении данного кадастрового учета также в случае, если в результате данного кадастрового учета площадь этого земельного участка, определенная с учетом установленных в. соответствии с настоящим Федеральным законом требований, будет больше площади, сведения о которой относительно этого земельного участка содержатся в государственном кадастре недвижимости, на величину более чем предельный минимальный размер земельного