Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2015 по делу n А49-12362/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

пояснениям ЗАО «Взлёт», являющегося производителем приборов учёта, установку которых осуществляло ООО «Стройтехснаб» в рамках договора № 11 от 25 января 2013 года, узел учёта, состоящий из расходомера ЭРСВ-440Л и тепловычислителя ТСРВ-032, возможно эксплуатировать без средств автоматической передачи данных. Данные с ОДПУ ХВ можно получить следующими способами: путём переноса информации с индикатора вторичного прибора на бумажный носитель; с помощью считывателя архивных данных АСДВ-020; с помощью ноутбука посредством использования адаптера USB-RS232/RS-485.

На основании этого антимонопольным органом сделан вывод о том, что оборудование, используемое для подключения ОДПУ ХВ к автоматизированной системе учёта энергетических ресурсов, не является составной частью ОДПУ ХВ, в связи с чем на него не распространяются положения Закона об энергосбережении в части, обязывающей ресурсоснабжающую организацию осуществить его принудительную установку, а собственников помещений многоквартирного дома – оплачивать расходы ресурсоснабжающей организации на его установку.

Антимонопольным органом установлено, что в рамках областной целевой программы энергосбережения и повышения энергетической эффективности Пензенской области на 2010-2020 года, утверждённой постановлением Правительства Пензенской области от 28 июля 2010 года № 431-пП, в обществе установлена автоматическая система коммерческого учёта энергетических ресурсов. Адаптеры сотовой связи, установленные в ОДПУ ХВ, предназначены для передачи данных в рамках функционирования данной системы. Однако согласно пункту 4 раздела 4.13 Программы приборы учёта, установленные в помещениях жилого фонда, подключаются к системе по решению собственников жилых помещений.

По результатам рассмотрения дела № 2-03/25-2014 23 сентября 2014 года антимонопольным органом принято решение от 07 октября 2014 года, которым действия общества, выразившиеся в необоснованном включении в состав платы, выставляемой гражданам за установку общедомовых приборов учёта холодного водоснабжения, осуществлённую в рамках реализации договора № 11 от 25 января 2013 года, стоимости оборудования (средств), используемого для подключения приборов учёта к автоматизированной системе коммерческого учёта энергетических ресурсов, и работ по его установке (монтажу), которые повлекли ущемление интересов других лиц, признаны злоупотреблением доминирующим положением на товарном рынке и нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции (т.1, л.д.35-46).

Обществу выдано предписание № 2-03/25-2014 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства от 07 октября 2014 года, которым обществу предписано в срок до 10 ноября 2014 года прекратить вышеуказанное нарушение, для чего совершить следующие действия: исключить из состава платы, выставляемой собственникам помещений в многоквартирных домах города Пензы за установку ОДПУ ХВ, осуществлённую в рамках реализации договора № 11 от 25 ноября 2013 года, необоснованно включённую стоимость оборудования (средств), используемого для подключения приборов учёта к автоматизированной системе коммерческого учёта энергетических ресурсов, и работ по его установке (монтажу) (т.1, л.д.47-48).

Полагая, что указанные решение и предписание противоречат законодательству и нарушают его права, общество обратилось в суд с вышеуказанными заявлениями.

Согласно статье 3 Закона о защите конкуренции сферой применения данного Закона являются отношения, связанные с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, в которых участвуют российские юридические лица.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

В пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 30 от 30 июня 2008 года «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснено, что суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Исследовав и оценив представленные лицами, участвующими в деле, доказательства по правилам статей 65 и 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к выводу о том, что применительно к положениям части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации антимонопольный орган представил достаточные и убедительные доказательства злоупотребления заявителем доминирующим положением на рынке услуг холодного водоснабжения и водоотведения в границах присоединённых сетей, повлекшего нарушение прав других лиц.

Согласно положениям статей 3 и 4 Федерального закона от 17 августа 1995 года № 147-ФЗ «О естественных монополиях» общество является субъектом естественной монополии, оказывающим услуги холодного водоснабжения и водоотведения в границах присоединённых сетей.

В соответствии с частью 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признаётся положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Судом установлено, и подтверждено материалами дела, что общество занимает доминирующее положение на рынке услуг холодного водоснабжения и водоотведения в границах присоединённых сетей. При этом в рамках оказания услуг холодного водоснабжения в силу прямого императивного предписания норм Закона об энергосбережении общество как ресурсоснабжающая организация проводит работу по оснащению многоквартирных жилых домов общедомовыми приборами учёта холодной воды с отнесением затрат по их установке на собственников помещений таких многоквартирных домов.

Судом установлено и материалами дела подтверждено, что в рамках реализации договора № 11 от 25 января 2013 года, заключенного между обществом и ООО «Стройтехснаб», в многоквартирных домах города Пензы были установлены ОДПУ ХВ, состоящие из совокупности следующих элементов: расходомер ЭРСВ-440Л, тепловычислитель ТСРВ-032 и адаптер сотовой связи АССВ-030 с антенной и кабелем связи интерфейса.

При этом из письменных пояснений ЗАО «Взлёт», являющегося производителем приборов учёта, установку которых осуществляло ООО «Стройтехснаб» в рамках договора № 11 от 25 января 2013 года, следует, что узел учёта, состоящий из расходомера ЭРСВ-440Л и тепловычислителя ТСРВ-032, возможно эксплуатировать без средств автоматической передачи данных. Данные с ОДПУ ХВ можно получить следующими способами: путём переноса информации с индикатора вторичного прибора на бумажный носитель; с помощью считывателя архивных данных АСДВ-020; с помощью ноутбука посредством использования адаптера USB-RS232/RS-485 (т.5, л.д.29-30).

Из показаний допрошенного в судебном заседании свидетеля Чупракова Е.Г. следует, что расходомер и тепловычислитель в составе узла учёта холодной воды позволяют измерять необходимые количественные показатели, учитывать их, архивировать и сохранять в памяти за период около 4-х лет. Текущие показатели выводятся на дисплей тепловычислителя, а архивные показатели можно вывести на дисплей или считать из памяти тепловычислителя при помощи специальных технических устройств, например, ноутбука. Адаптер сотовой связи в составе узла учёта предназначен исключительно для целей передачи данных узла учёта на принимающее устройство. Адаптер сотовой связи не влияет ни на работоспособность узла учёта, ни на его безопасность, ни на защиту его от несанкционированного доступа.

Из совокупности исследованных судом доказательств следует, что адаптер сотовой связи не является технологически необходимым элементом (составной частью) узла учёта холодной воды, без которого функционирование узла учёта невозможно.

Более того, из объяснений представителей общества и третьих лиц в судебном заседании, следует, что с момента установки ОДПУ ХВ в многоквартирных жилых домах и до настоящего времени указанные приборы учёта не подключены к автоматизированной системе коммерческого учёта энергетических ресурсов, а показания приборов учёта снимаются представителями собственников помещений жилых домов и управляющих организаций и впоследствии передаются обществу. То есть адаптеры сотовой связи, установленные в составе ОДПУ ХВ, фактически не функционируют, тогда как ОДПУ ХВ работают без них.

Материалами дела подтверждено и не оспаривается заявителем, что адаптеры сотовой связи, входящие в состав ОДПУ ХВ в многоквартирных домах города Пензы, предназначены исключительно для автоматической передачи данных в автоматическую систему коммерческого учёта энергетических ресурсов, установленную обществом в рамках областной целевой программы энергосбережения и повышения энергетической эффективности Пензенской области на 2010-2020 годы, утверждённой постановлением правительства Пензенской области от 28 июля 2010 года № 431-пП. Однако согласно пункту 4 раздела 4.13 программы приборы учёта, установленные в помещениях жилого фонда, подключаются к системе по решению собственников жилых помещений. Такого решения собственники помещений многоквартирных домов города Пензы не принимали.

Действующее законодательство также не предусматривает обязательную автоматическую передачу данных приборов учёта в ресурсоснабжающую организацию.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона № 261-ФЗ действие настоящего Федерального закона распространяется на деятельность, связанную с использованием энергетических ресурсов.

Согласно пункту 1 статьи 13 Закона об энергосбережении, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Требования к характеристикам приборов учета используемых энергетических ресурсов определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Порядок предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений многоквартирных домов, а также их взаимоотношений с организациями, предоставляющим такие услуги, установлен постановлением Правительства Российской Федерации от 06 мая 2011 года № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов».

Подпунктами «е», «и», «к» пункта 31 названного постановления на исполнителя коммунальной услуги возложены обязанности: при наличии коллективного (общедомового) прибора учета ежемесячно снимать показания такого прибора учета в период с 23-го по 25-е число текущего месяца и заносить полученные показания в журнал учета показаний коллективных (общедомовых) приборов учета, предоставить потребителю по его требованию в течение 1 рабочего дня со дня обращения возможность ознакомиться со сведениями о показаниях коллективных (общедомовых) приборов учета, обеспечивать сохранность информации о показаниях коллективных (общедомовых), индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета в течение не менее 3 лет;  принимать в порядке и сроки, которые установлены настоящими Правилами, сообщения потребителей о факте предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, организовывать и проводить проверку такого факта с составлением соответствующего акта проверки, а при наличии вреда, причиненного нарушением качества коммунальных услуг, также акта, фиксирующего вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя; вести учет жалоб (заявлений, обращений, требований и претензий) потребителей на качество предоставления коммунальных услуг, учет сроков и результатов их рассмотрения и исполнения, а также в течение 3 рабочих дней со дня получения жалобы (заявления, требования и претензии) направлять потребителю ответ о ее удовлетворении либо об отказе в удовлетворении с указанием причин отказа.

Из приведённых норм следует, что у собственников и пользователей помещений многоквартирных домов отсутствует обязанность по дистанционной передаче данных приборов учёта ресурсоснабжающей организации.

Кроме того, данными нормами предусмотрен порядок действий исполнителя коммунальной услуги в случаях поставки коммунальных ресурсов ненадлежащего качества и перерывов в поставках коммунального ресурса. Из них не следует обязательное наличие в ОДПУ ХВ приспособления для дистанционной передачи данных ресурсоснабжающей организации в целях фиксации и устранения данных нарушений.

Ссылка общества на положения пункта 10 Правил организации коммерческого учёта воды, сточных вод, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 04 сентября 2013 года № 776, несостоятельна, поскольку рассматриваемые правоотношения урегулированы постановлением Правительства Российской Федерации от 06 мая 2011 года № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», что в силу прямого указания пункта 1 постановления № 776 исключает возможность его применения к указанным правоотношениям. Кроме того, пункт 10 данного постановления предусматривает лишь возможность снятия показаний прибора учёта с использованием дистанционных систем снятия показаний, но не содержит императивных норм, обязывающих абонента применять такие системы.

Доводы общества о том, что оснащение ОДПУ ХВ оборудованием, необходимым для подключения приборов учёта к автоматизированной системе коммерческого учёта энергетических ресурсов, предусмотрено Методическими рекомендациями по техническим требованиям к системам и приборам учёта воды, газа, тепловой энергии, электрической энергии, утверждёнными приказом Минпромторга России от 21 января 2011 года № 57, проверены судом и признаны несостоятельными.

Отношения, возникающие при выполнении измерений, установлении и соблюдении требований к измерениям, единицам величин, эталонам единиц величин, стандартным образцам, средствам измерений, применении стандартных образцов, средств измерений, методик (методов) измерений, а также при осуществлении деятельности по обеспечению единства измерений, предусмотренной законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, в том числе при выполнении работ и оказании услуг по обеспечению единства измерений, урегулированы нормами