Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2015 по делу n А55-28805/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок (часть 2 статьи 8 Закона № 44-ФЗ).

Согласно положениям частей 1 и 2 статьи 24 Закона № 44-ФЗ заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Частью 5 указанной статьи Закона № 44-ФЗ определено, что заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями настоящей главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

В части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ определены единые требования к участникам закупки.

Как указал прокурор, из системного анализа статьи 31 Закона № 44-ФЗ следует, что Правительство Российский Федерации устанавливает дополнительные требования, не указанные в статье 31 Закона № 44-ФЗ, только при проведении конкурсов с ограниченном участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.11.2013 № 1089 (далее – Постановление № 1089) утверждены дополнительные требования, предъявляемые к участникам закупки отдельных товаров, работ, услуг, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологического или специализированного характера способы поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации.

Прокурор полагает, что работы по объекту «Рекультивация территорий в районе сельского поселения Рождествено Самарской области, техногенно деградированных несанкционированным размещением спиртовой барды (в том числе проектирование) в части проведения предпроектных работ для министерства, не относятся к работам особой сложности и которые включены в перечень работ на основании Постановлении Правительства  № 1089, следовательно, включение дополнительных требований в виде опыта исполнения подобных работ в течение 3 лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе и условием, что стоимость ранее исполненного контракта должна составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, договора (цены лота), на право заключить который проводится закупка, не соответствует закону.

Указание в техническом задании на необходимость наличия опыта аналогичных работ и т.д., по мнению прокурора, вводит в заблуждение потенциальных участников конкурса о существе предъявляемых требований.

Кроме того, в пункте 9 технического задания, как указывает истец, необоснованно включено требование о том, что организация - исполнитель исследований должна иметь свидетельство о допуске к работам от саморегулируемой организации (СРО), поскольку проведение предпроектных работ не отнесено к перечню объектов, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, поэтому требование о предоставлении в составе конкурсной заявки допуска СРО,  является незаконным, противоречащим положениям статьи 31 Закона № 44-ФЗ.

Включение вышеуказанных требований, по мнению прокурора, также противоречит положениям части 3 статьи 33 Закона № 44-ФЗ, пункту 1 статьи 15, пункту 2 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В соответствии с пунктом 1 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия (пункт 4 статьи 447 Кодекса).

В соответствии со статьей 12 Кодекса защита гражданских прав осуществляется в том числе путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания сделок недействительными и иными способами, предусмотренными законом.

Согласно статье 449 Кодекса торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

По смыслу названной нормы права торги могут быть признаны недействительными в случае, когда допущены такие существенные нарушения закона, которые могли повлиять на определение результата торгов.

В соответствии с пунктами 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 N 101 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства", применимого к рассматриваемому спору по аналогии, иск о признании публичных торгов недействительными, заявленный лицом, права и законные интересы которого не были нарушены вследствие отступления от установленного законом порядка проведения торгов, не подлежит удовлетворению. Лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки. При рассмотрении иска о признании публичных торгов недействительными суд должен оценить, являются ли нарушения, на которые ссылается истец, существенными и повлияли ли они на результат торгов.

Из материалов дела усматривается, что открытый конкурс был объявлен на выполнение работ по объекту «Рекультивация территорий в районе сельского поселения Рождествено Самарской области, техногенно деградированных несанкционированным размещением спиртовой барды (в том числе проектирование) в части проведения предпроектных работ для Министерства лесного хозяйства, охраны окружающей среды и природопользования Самарской области».

Приказом Минрегиона РФ от 30.12.2009 № 624 утвержден Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, которые включают в себя: работы в составе инженерно-геодезических изысканий: создание опорных геодезических сетей;  геодезические наблюдения за деформациями и осадками зданий и сооружений, движениями земной поверхности и опасными природными процессами; работы в составе инженерно-гидрометеорологических изысканий: метеорологические наблюдения и изучение гидрологического режима водных объектов; работы в составе инженерно-экологических изысканий: лабораторные химико-аналитические и газохимические исследования образцов и проб почвогрунтов и воды; исследования и оценка физических воздействий и радиационной обстановки на территории.

Согласно техническому заданию, размещенному в составе конкурсной документации в качестве Приложения к Государственному контакту,  указан объем выполняемых работ, а именно: в составе инженерной проработки масштабов загрязненной территории необходимо выполнить: создание (развитие) планово-высотной опорной геодезической сети; в составе работ по оценке состояния свалочного тела: отбор проб почв, поверхностных вод и атмосферного воздуха для анализа на загрязненность по приоритетным показателям с учетом специфики объекта, радиационное обследование участка; в составе работ по оценке гидрометеорологических условий в районе сельского поселения Рождествено: производство метеорологических расчетов для определения гидрологических условий.

В части 1 статьи 47 Градостроительного кодекса Российской Федерации, предусмотрено, что инженерные изыскания выполняются, в том числе, для подготовки проектной документации. Не допускаются подготовка и реализация проектной документации без выполнения соответствующих инженерных изысканий.

Виды работ по инженерным изысканиям, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, имеющими выданные саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким видам работ (часть 2 статьи 47 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

С учетом того, что работы, указанные в пункте 5 технического задания относятся к видам работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства, требование заказчика к участникам конкурса о необходимости наличия действующего свидетельства о допуске, выданное СРО, не противоречит закону.

Решением ФАС России от 27.12.2012 по делу № К-2551/12 требование заказчика к участникам размещения заказов о необходимости наличия у них собственного действующего свидетельства о допуске, выданное саморегулируемой организацией к работам по подготовке проектной документации в порядке, установленном Градостроительным кодексом Российской Федерации к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства на следующие виды работ: работы по организации подготовки проектной документации, привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным проектировщиком); на особо опасные и технически сложные объекты, признано соответствующим законодательству Российской Федерации о размещении заказов.

В этой связи выводы, изложенные в представленном акте экспертного исследования № 1279/7-6 от 23.03.2015, суд признает не обоснованными.

Кроме того, из протокола оценки и сопоставления заявок на участие в открытом конкурсе, такие критерии как опыт работы и наличие допуска СРО у участников конкурса, не изменило существующее положение участников, не повлияло на результаты торгов, не повлекло неправильное определение победителя, поскольку конкурсной комиссией сделан выбор в пользу лица, предложившего наименьшую цену.

В разделе Общие требования к осуществлению закупки документации об открытом конкурсе указано, что в случае наличия расхождений данных в отдельных документах документации, следует руководствоваться данными, включенными в информационную карту открытого конкурса.

В пункте 24 Информационной карты указано, что требования к участникам закупки предъявляются в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ. Согласно пункту 25 Информационной карты дополнительные требования в соответствии с частью 2  статьи 31 Закона № 44-ФЗ не предъявляются.

Таким образом, отсутствие опыта аналогичных работ не является основанием для отклонения заявки и, соответственно, не ограничивает число участников конкурса.

Согласно части 1 статьи 32 Закона № 44-ФЗ для оценки заявок, окончательных предложений участников закупки заказчик в  документации о закупке устанавливает следующие критерии:

1) цена контракта;

2) расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ;

3) качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;

4) квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

В силу части 2 названной статьи при проведении запроса предложений заказчик вправе не применять предусмотренные частью 1 настоящей статьи критерии, вправе устанавливать по своему усмотрению не предусмотренные частью 1 настоящей статьи критерии оценки заявок, окончательных предложений, их величины значимости, а также вправе не применять установленные частью 6 настоящей статьи величины значимости критериев.consultantplus://offline/ref=5CDCFB252F1665AE35949650A21021C76783257CB228D9C75158FAE1622C28F5ABED3048A20FEE4AR2hFL

Вступившим в законную силу с 01.01.2014 постановлением Правительства Российской Федерации от 28.11.2013 N 1085 утверждены Правила оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, которые определяют порядок оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - закупка) в целях выявления лучших из предложенных условий исполнения контракта при проведении закупки, а также предельные величины значимости каждого критерия оценки заявок, окончательных предложений участников закупки (далее - заявка, предложение) (далее – Правила).

Правила применяются в отношении всех закупок, за исключением закупок, осуществляемых путем проведения аукциона, запроса котировок, у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), а также путем проведения запроса предложений, если заказчиком установлены иные критерии оценки заявок, не предусмотренные частью 1 статьи 32 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

"Оценка" - процесс выявления в соответствии с условиями определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по критериям оценки и в порядке, установленном в документации о закупке в соответствии с требованиями настоящих Правил, лучших условий исполнения контракта, указанных в заявках (предложениях) участников закупки, которые не были отклонены (пункт 3 Правил).

Согласно пункту 4 Правил в целях настоящих Правил для оценки заявок (предложений) заказчик устанавливает в документации о закупке следующие критерии оценки:

а)