Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2015 по делу n А72-14964/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Российской Федерации № 28 от 16.05.2014 г. «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»).

В соответствии со статьей 14 Закона № 174-ФЗ для целей настоящего Федерального закона крупной сделкой признается сделка, связанная с распоряжением денежными средствами, привлечением заемных денежных средств, отчуждением имущества (которым в соответствии с настоящим Федеральным законом автономное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно), а также с передачей такого имущества в пользование или в залог, при условии, что цена такой сделки либо стоимость отчуждаемого или передаваемого имущества превышает десять процентов балансовой стоимости активов автономного учреждения, определяемой по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если уставом автономного учреждения не предусмотрен меньший размер крупной сделки.

По смыслу статьи 14 Закона № 174-ФЗ крупной сделкой признается сделка, связанная:

- с распоряжением денежными средствами;

- с привлечением заемных денежных средств;

- с отчуждением имущества (которым в соответствии с Законом № 174-ФЗ автономное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно);

- с передачей такого имущества в пользование или в залог.

Как следует из материалов дела, оспариваемые договоры по своей правовой природе являются договорами возмездного оказания услуг, а отношения сторон регулируются главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии со статьей 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью.

По договору аренды здания или сооружения арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору здание или сооружение (пункт 1 статьи 650 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Анализ спорных договоров свидетельствует о том, что ООО «Триумф» не осуществляет по смыслу статей 606, 650 Гражданского кодекса Российской Федерации ни владения, ни пользования каким-либо имуществом ОГАУК «Ленинский мемориал» и не получает доходов от такого использования, а ОГАУК «Ленинский мемориал» предоставляет ООО «Триумф» возможность на возмездной основе проводить выпускные вечера и новогодние представления, то есть фактически оказывает соответствующие услуги – совершает определенные действия (дает разрешение, предоставляет зрительские места, обеспечивает электроснабжение оборудования, технических средств заказчика, доступ сотрудников охранной организации, привлеченной заказчиком, обслуживающего персонала, артистов, организаторов, иных ответственных лиц заказчика в здание, помещения, указанные в договорах, гримерные комнаты и служебные туалеты и т.п.), что согласно статье 779 Гражданского кодекса Российской Федерации является предметом договора возмездного оказания услуг.

Принимая во внимание, что оспариваемые договоры не связаны с распоряжением денежными средствами, с привлечением заемных денежных средств, с отчуждением имущества (которым в соответствии с Законом № 174-ФЗ автономное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно), с передачей такого имущества в пользование или в залог, суд апелляционной инстанции считает, что данные сделки не могут быть отнесены к крупным по смыслу статьи 14 Закона № 174-ФЗ.

Кроме того, крупной сделкой признается сделка, цена которой либо стоимость отчуждаемого или передаваемого имущества превышает 10% балансовой стоимости активов автономного учреждения, определяемой по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если уставом автономного учреждения не предусмотрен меньший размер крупной сделки.

В соответствии с пунктами 2, 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 62 от 13.03.2001 г. «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» при решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала. При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств).

В соответствии с пунктом 6 статьи 3 Федерального закона от 06.12.2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее – Закон № 402-ФЗ) отчетный период – период, за который составляется бухгалтерская отчетность.

Датой, на которую составляется бухгалтерская отчетность (отчетной датой), является последний календарный день отчетного периода, за исключением случаев реорганизации и ликвидации юридического лица (часть 6 статьи 15 Закона № 402-ФЗ).

По общему правилу на основании частей 1 и 4 статьи 15 Закона № 402-ФЗ отчетным периодом является: для годовой бухгалтерской отчетности - календарный год (с 1 января по 31 декабря включительно); для промежуточной отчетности - период с 1 января по отчетную дату периода, за который составляется данная отчетность, включительно.

Отчетность автономного учреждения составляется в соответствии с Приказами Минфина России № 33н от 25.03.2011 г. «Об утверждении Инструкции о порядке составления, представления годовой, квартальной бухгалтерской отчетности государственных (муниципальных) бюджетных и автономных учреждений» (далее – Инструкция № 33н) и № 191н от 28.12.2010 г. «Об утверждении Инструкции о порядке составления и представления годовой, квартальной и месячной отчетности об исполнении бюджетов бюджетной системы Российской Федерации» (далее – Инструкция № 191н).

В соответствии с пунктом 2 Инструкции № 33н бухгалтерская отчетность государственных (муниципальных) бюджетных и автономных учреждений составляется на следующие даты:

- квартальная - по состоянию на 1 апреля, 1 июля и 1 октября текущего года;

- годовая - на 1 января года, следующего за отчетным.

В соответствии с пунктом 3 Инструкции № 33н промежуточной является квартальная отчетность, составляемая нарастающим итогом с начала текущего финансового года по состоянию на 1 апреля, 1 июля и 1 октября текущего года.

Согласно пункту 2 Инструкции № 191н бюджетная отчетность составляется главными распорядителями, распорядителями, получателями бюджетных средств, главными администраторами, администраторами доходов бюджетов, главными администраторами, администраторами источников финансирования дефицита бюджетов, финансовыми органами, органами казначейства, органами, осуществляющими кассовое обслуживание, на следующие даты: месячная - на первое число месяца, следующего за отчетным; квартальная - по состоянию на 1 апреля, 1 июля и 1 октября текущего года; годовая - на 1 января года, следующего за отчетным.

Пунктом 3 Инструкции № 191н определено, что месячная и квартальная отчетность являются промежуточными и составляются нарастающим итогом с начала текущего финансового года.

Таким образом, балансовая стоимость активов ОГАУК «Ленинский мемориал» и стоимость оказываемых по оспариваемым договорам услуг должны быть определены по данным бухгалтерской отчетности на 31.05.2013 г.

Аналогичный правовой подход выражен в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.02.2007 г. № 14092/06, в подпункте 3 пункта 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №28 от 16.05.2014 г. «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью».

Между тем бухгалтерская отчетность ОГАУК «Ленинский мемориал» на указанную дату в дело не представлена. При оспаривании совершенной сделки бремя доказывания того, что данная сделка является крупной, несет истец. В соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сформулированной в Постановлении от 20.04.2010 г. № 15377/09, истец обязан представить доказательства того, что сделка является крупной (в частности, представить данные учета стоимости активов общества либо потребовать проведения экспертизы для определения стоимости активов общества).

Однако указанные сведения истцом не были представлены.

Вместе с тем, как следует из представленного в материалы дела баланса ОГАУК «Ленинский мемориал» на 01.01.2013 г., балансовая стоимость активов автономного учреждения составляла 353621011 руб. 83 коп. (т. 2, л.д. 10-15).

Таким образом, стоимость оказываемых по оспариваемым договорам услуг в любом случае не превышает 10% балансовой стоимости активов ОГАУК «Ленинский мемориал», в связи с чем оспариваемые договоры не относятся к категории крупных для ОГАУК «Ленинский мемориал» сделок и соблюдения особого порядка их заключения не требовалось.

В соответствии с пунктом 1 статьи 16 Закона № 174-ФЗ для целей настоящего Федерального закона лицами, заинтересованными в совершении автономным учреждением сделок с другими юридическими лицами и гражданами, признаются при наличии условий, указанных в части 3 настоящей статьи, члены наблюдательного совета автономного учреждения, руководитель автономного учреждения и его заместители.

Согласно пункту 3 статьи 16 Закона № 174-ФЗ лицо признается заинтересованным в совершении сделки, если оно, его супруг (в том числе бывший), родители, бабушки, дедушки, дети, внуки, полнородные и неполнородные братья и сестры, а также двоюродные братья и сестры, дяди, тети (в том числе братья и сестры усыновителей этого лица), племянники, усыновители, усыновленные:

1) являются в сделке стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем;

2) владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами голосующих акций акционерного общества или превышающей двадцать процентов уставного капитала общества с ограниченной или дополнительной ответственностью долей либо являются единственным или одним из не более чем трех учредителей иного юридического лица, которое в сделке является контрагентом автономного учреждения, выгодоприобретателем, посредником или представителем;

3) занимают должности в органах управления юридического лица, которое в сделке является контрагентом автономного учреждения, выгодоприобретателем, посредником или представителем.

Пунктом 2 статьи 16 Закона № 174-ФЗ предусмотрено, что порядок, установленный настоящим Федеральным законом для совершения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, не применяется при совершении сделок, связанных с выполнением автономным учреждением работ, оказанием им услуг в процессе его обычной уставной деятельности, на условиях, существенно не отличающихся от условий совершения аналогичных сделок.

В пункте 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 28 от 16.05.2014 г. «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» разъяснено, что под обычной хозяйственной деятельностью следует понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.

При этом не является основанием для квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности один только факт ее совершения в рамках вида деятельности, упомянутого в едином государственном реестре юридических лиц или уставе общества как основного для данного юридического лица, либо то, что общество имеет лицензию на право осуществления такого вида деятельности.

Разъяснение понятия «сделки, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности» дано в совместном Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 90/14 от 09.12.1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», по смыслу которого под сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности следует понимать сделки, обслуживающие текущую деятельность общества, а также сделки, систематически заключаемые в процессе такой деятельности.

В соответствии с пунктом 2.4.4. Устава ОГАУК «Ленинский мемориал» дополнительными видами деятельности автономного учреждения являются, в том числе: проведение и (или) организация концертов, спектаклей, вернисажей, фестивалей, конкурсов, семинаров, ярмарок, выставок, выставок-ярмарок, выставок-продаж, пресс-конференций, лекций, лекториев, форумов, экскурсий, фуршетов и других мероприятий, в том числе приуроченных к праздничным датам.

В пункте 2.5. Устава ОГАУК «Ленинский мемориал» предусмотрены платные виды деятельности автономного учреждения, в том числе:

- деятельность концертных и театральных залов (пункт 2.5.1.);

- проведение и (или) организация концертов, спектаклей, вернисажей, фестивалей, конкурсов, семинаров, ярмарок, выставок, выставок-ярмарок, выставок-продаж, пресс-конференций, лекций, лекториев, форумов, экскурсий, фуршетов и других мероприятий, в том числе приуроченных к праздничным датам (пункт 2.5.5.);

- прокат звуко- и светотехнической аппаратуры, занавесов, и иного движимого имущества необходимого для проведения мероприятий (пункт 2.5.10.);

- услуги общепита, проведение банкетов, фуршетов (пункт 2.5.13.); реализация билетов (пункт 2.5.20.).

В подтверждение факта того, что оспариваемые сделки являются обычной хозяйственной деятельностью ОГАУК «Ленинский мемориал», первый ответчик сослался на следующие обстоятельства.

Информация о данном виде деятельности размещена на сайте ОГАУК «Ленинский мемориал». Более того там же размещен типовой договор (Приложение № 1 к Приказу №24 от 21.01.2010 г.). Спорные договоры соответствуют данному образцу, следовательно, сомнений в том, что это обычная хозяйственная деятельность ОГАУК у ООО «Триумф» не возникло. Типовой договор в данном случае может рассматриваться как оферта (ст. 435 ГК РФ) с предложением заключать