Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2015 по делу n А65-30864/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

количестве 12 000 штук по цене 1 003,75 руб.; облигации Московской области 25006 в количестве 200 000 штук по цене 1 039,95 руб.; - облигации ОАО «Газпром» 8 серии в количестве 50 000 штук по цене 999,30 руб. Однако, в ожидании ухудшения ситуации на фондовом рынке ООО «БДЦ» обратилась в ООО «СателлитОпт» с предложением расторгнуть договор, при этом денежные средства возвращены в полном объеме в период с 25.05.2010 по 28.05.2010.

При этом, заявитель не отрицает, что финансирование ООО «СателлитОпт» на возврат средств осуществлялось, в том числе, через подконтрольную компанию ООО «ТК «Сателлит», так как в возврате средств, а не в исполнении договора, было заинтересовано в первую очередь ООО «БДЦ».

Как указывает, заявитель, займы от ООО «ТК «Сателлит» в пользу ООО «СателлитОпт» предоставлены на возмездных условиях. ООО «БДЦ» планировало получать доходы от вложений в доли ООО «ТК «Сателлит». В 2013 году ООО «БДЦ» вышло из состава участников ООО «ТК «Сателлит», действительная стоимость доли составила 336 035 547,39 руб., валовой доход равен 36 026 547,39 руб.

2) 27.02.2010 ООО «БДЦ» по договору поставки товара от 26.02.2010 № 15-к-п/п перечислило 460 000 000 руб. в пользу ООО «Техно» за бытовую технику.

31.03.2010 договор новирован в договор купли-продажи ценных бумаг.

06.10.2010 средства в сумме 460 000 000 руб. со счета ООО «Техно» возвращены на счет ООО «БДЦ». Сумма начисленных процентов по кредиту за указанный период составила 33 422 466,48 руб.

Указанные проценты налоговый орган также не признал расходами в целях налогообложения прибыли, поскольку по мнению налогового органа, дохода от данной сделки нет.

В возражение заявитель указывает, что в марте 2010 года ООО «Техно» предложило объединить усилия для достижения максимального результата через участие ООО «БДЦ» в капитале ООО «Техно». Участие реализовалось через формирование паевого инвестиционного фонда.

Актом проверки подтверждается, что единственным участником ООО «Техно» является ООО УК «АК БАРС КАПИТАЛ» ДУ ЗПИФ Прямых инвестиций «Инвестиционный клуб». Размер Уставного капитала 920 010 000 руб. Владельцем паев ЗПИФ Прямых инвестиций «Инвестиционный клуб» номинальной стоимостью 464 000 000 руб. является ООО «БДЦ». Паи приобретены 06.10.2010. Цель - участие в бизнесе по торговле бытовыми электротоварами, радио - телеаппаратурой.

Основным видом деятельности ООО «Техно» является оптовая торговля бытовыми электротоварами, радио - телеаппаратурой, актом проверки подтверждается.

Таким образом, кредитные деньги были вложены в торговлю бытовыми электротоварами, радио - телеаппаратурой.

Учитывая, что ООО «БДЦ» является владельцем паев ЗПИФ Прямых инвестиций «Инвестиционный клуб» получение прибыли планируется от роста стоимости паев в случае их реализации.

3) 01.03.2010 ООО «БДЦ»  в адрес ООО «Компания «Коммерческая недвижимость» перечислено 150 000 000 руб., со ссылкой «за ценные бумаги по договору от 01.03.2010 № 270210/КП».

Согласно договора ООО «БДЦ»  приобретает у ООО «Компания «Коммерческая недвижимость» облигации ООО «Лукойл», ОАО Мосэнерго».

Передача облигаций не осуществлялась. Договор не исполнен продавцом. Соглашения о расторжении договора отсутствует.

Сумма процентов, начисленная за период с 01.03.2010 по 31.12.2012, составила 51 139 727,04 руб.

Указанные проценты налоговый орган не признал расходами в целях налогообложения прибыли, поскольку по мнению налогового органа, дохода от данной сделки нет.

ООО «БДЦ» не согласно с данной позицией в связи с тем, что погашение задолженности ожидается в 2014 году.

4) Согласно кредитного договора от 30.03.2011 №54/11, заключенного между ОАО «АК БАРС» БАНК и ООО «БДЦ» получен кредит в сумме 543 000 000 руб.

Заявитель указывает, что 30.03.2011 ООО «БДЦ» на сумму 543 000 000 руб. приобрело векселя ОАО «АК БАРС» БАНК.

30.03.2011 ООО «БДЦ» передало векселя ООО «ЭРА» за 543 003 700 руб. Окончательный расчет между сторонами завершен к 16.12.2011. Сумма процентов по кредиту, начисленные в части невозвращенной суммы составили 8 556 210,77 руб.

Указанные проценты налоговым органом также не признаны в целях налогообложения прибыли.

В возражениях ООО «БДЦ» указывает, что 31.12.2010 ООО «ЭРА» перечислило в пользу ООО «БДЦ» 391 295 000 руб. за паи ЗПИФ прямых инвестиций «Инвестиционный клуб». Продавались 391 295 штук паев по номинальной стоимости. Паи продавались по не выгодным для ООО «БДЦ» условиям - без дохода. Цель продажи - направить вырученные денежные средства на приобретение облигаций ООО «Промтрактор-Финанс», государственный номер выпуска 4-03-36089-К.

Приобретены 462 728 облигаций ООО «Промтрактор-Финанс»: у ОАО «АК БАРС» БАНК - 341 333 штуки по договору № 144/63 от 20.12.2013 у ООО «УК «АК БАРС КАПИТАЛ» - 121 395 штук по договору № 211210/1 ДУ/ВБ от 21.12.2013.

Сделка с ООО «ЭРА» по купле-продаже паев ЗПИФ прямых инвестиций «Инвестиционный клуб» для ООО «БДЦ» была не выгодной, в связи с чем, ООО «ЭРА» согласилось с расторжением договора купли-продажи паев, взамен ООО «БДЦ» предоставило ООО «ЭРА» беспроцентную рассрочку в оплате векселей ОАО «АК БАРС» БАНК.

5) 30.09.2011 ООО «БДЦ» получило транши по следующим кредитам:

- 14 800 000 руб. по кредитному договору от 07.04.2010 №93/11, заключенному с ОАО «АК БАРС» БАНК;

-14 704 810 руб. по кредитному договору от 18.11.2009 №271/11, заключенному с ОАО «АК БАРС» БАНК;

- 495 190 руб. по кредитному договору от 07.04.2010 № 92/11.

Остаток денежных средств на начало дня 30.09.2011 составил 9 848 244,92 руб. Сумма поступлений от покупателей, заемщиков составила 103 611 666,67 руб., с брокерского счета возвращено 12 600 000 руб.

Денежные средства направлены на:

погашение задолженности перед ОАО «АК БАРС» БАНК по договорам уступки прав (требований) в сумме 100 000 000 руб.;

приобретение с торгов в ходе процедуры банкротства ООО «Кит-Кар» автотранспортных средств в сумме 18 675 816,62 руб.;

оплату 20% конкурсному управляющему ООО «Индустриально-строительный комбинат» при оставлении за собой заложенного недвижимого имущества после несостоявшихся вторых торгов в сумме 3 568 260,60 руб.;

в пользу ООО «ЭРА» по договору купли-продажи ценных бумаг от 29.09.2011 № 9/ЭРА в сумме 30 320 000 руб.;

- текущие платежи, в том числе на выплату заработной платы, командировочные расходы, приобретение запасных частей на служебные автомобили, НДФЛ в общей сумме 62 269,17 руб.

ООО «БДЦ» указывает, что инспекцией сделан вывод, что кредитные средства направлены на платеж в пользу ООО «ЭРА». Считает, что факт изъятия ООО «БДЦ» денежных средств с брокерского счета, на котором аккумулированы денежные средства, предназначенные на операции с ценными бумагами, налоговым органом не принят.

6) Согласно кредитному договору от 18.11.2011 №194/11, заключенному между ОАО «АК БАРС» БАНК и ООО «БДЦ» получен кредит в сумме 151 120 000 руб.

18.11.2011 по договору купли-продажи недвижимого имущества №11/Эра в пользу ООО «ЭРА» перечислено 151 127 573,42 руб.

К приобретению планировались два земельных участка:

- площадью 14 997 кв.м., адресу г. Набережные Челны, в районе ж/д вокзала, пр-т М. Джалиля за 127 641 014 руб.;

- площадью 247 044 кв.м., по адресу РТ, Высокогорский район, с. Константиновка за 23 486 738,77 руб.

По договору земельные участки должны быть переданы до 13.01.2012. Договор расторгнут 16.01.2012.

ООО «ЭРА» в полном объеме возвратило денежные средства. Проценты по кредиту за период с 18.11.2011 по даты возврата средств составили 12 222 896,43 руб.

Указанные проценты инспекция не признает расходами в целях налогообложения прибыли, в связи с чем ООО «БДЦ» указывает, что на момент заключения договора земельные участки находились в собственности ООО «ЭРА».

Земельный участок площадью 14 997 кв.м., адресу г. Набережные Челны, в районе ж/д вокзала, пр-т М. Джалиля планировался к приобретению как возможный инвестиционный проект. Инвестиционная привлекательность участка для ООО «БДЦ» исчезла.

Однако, ООО «БДЦ» отказалось от приобретения земельного участка площадью 14 997 кв.м., адресу г. Набережные Челны, в районе ж/д вокзала, пр-т М. Джалиля. Земельный участок площадью 247 044 кв.м. приобретен у ООО «ЭРА» по договору купли-продажи земельного участка от 05.05.2012 за 11 353 000 руб. Право собственности на ООО «БДЦ» зарегистрировано 04.06.2012.

Суд первой инстанции установил следующее.

1. По взаимоотношениям с ООО «СателлитОПТ».

ООО «БДЦ» является учредителем ООО ТК «Сателлит» (99,99%), при этом, Общество не отрицает факт финансирования ООО «СателлитОПТ», вследствие чего возврат денежных средств осуществлялся, в том числе, через подконтрольную налогоплательщику организацию - ООО ТК «Сателлит».

Как указывает инспекция, ООО «СателлитОПТ» не имело цель приобретать ценные бумаги для ООО «БДЦ», а использовало денежные средства в личных целях для погашения кредита перед ООО «Домотехника».

ООО «СателлитОПТ» пользовалось денежными средствами в течении 3 месяцев. Сумма начисленных процентов по кредиту за указанный период составила 7 469 588,77 руб. Для выявления транзитного круга, в результате которого деньги возвращаются к источнику кредитования (ОАО «АК БАРС» Банк), либо на счет ООО «БДЦ», а также на согласованность в действиях всех участников расчетов, ответчиком была исследована вся цепочка участников сделки.

2. По взаимоотношениям с ООО «Фирма «Техно».

27.02.2010 заявителем в адрес ООО фирма «Техно» перечислено 460 000 000 руб. со ссылкой «за поставку товара по договору №15-к-п/п от 26.02.2010».

Согласно договора поставки от 26.02.2010 №15-к-п/п заключенного между ООО «Банковский долговой центр» (Покупатель) и ООО «Фирма «Техно» (Поставщик), «Поставщик» обязуется поставить «Покупателю» бытовую технику на сумму 460000000 руб.

В ходе проверки проведен анализ расчетного счета ООО «Фирма «Техно» открытый в ОАО «АК БАРС» Банке.

27.02.2010 ООО «Техноопт» перечисляет ОАО «АК БАРС» Банк со ссылкой «погашение долга по дог. №88/11 от 07.05.2008, №110/11 от 06.06.2008» в сумме 460 000 000 руб.

06.10.2010 ООО «Техноопт» получает кредит в ОАО «АК БАРС» Банке по кредитному договору от 06.10.2010 №270/11 в сумме 460 000 000 руб. и в тот же день перечисляет ООО «Фирма «Техно» за товар 460 000 000руб.

Согласно анализа расчетного счета ООО «Фирма «Техно» 06.10.2010 полученные денежные средства ООО «Фирма «Техно», перечисляет ООО «Банковский долговой центр» «со ссылкой «возврат по соглашению о новации №6 от 01.03.2010» сумме 460 000 000 руб.

В проверяемом периоде между ООО «БДЦ» и ООО «Фирма «Техно» другие сделки не заключались.

Денежные средства были использованы в личных целях для взноса в Уставной капитал ООО «Техноопт». Кроме того, установлена взаимозависимость участников сделок, а именно ООО «Фирма «Техно» и ООО «Техноопт». ООО «Фирма «Техно» пользовалось денежными средствами в течении 7 месяцев. Сумма начисленных процентов по кредиту за указанный период составила 33 422 466,48руб.

06.10.2010 ООО «Банковский долговой центр» перечисляет ООО УК «АК Барс Капитал» ДУ ЗПИФ со ссылкой «на приобретение инвестиционных паев» в сумме 464000000 руб., где учредителем является ОАО «АК БАРС» Банк.

Согласно карточки счета 58.01.1 ООО «Банковский долговой центр» 07.10.2010 оприходованы паи фонда «Инвестиционный клуб» в количестве 464000 штук на сумму 464000000 руб.

Согласно анализа расчетного счета ООО «Фирма «Техно» 22.10.2010 УК «Ак Барс Капитал» ДУ ЗПИФ перечисляет ООО фирма «Техно» со ссылкой «взнос в Уставной капитал» в сумме 460000000 руб., где УК «Ак Барс Капитал» ДУ ЗПИФ является учредителем. Полученные денежные средства ООО фирма «Техно», перечисляет ООО «Техноопт» со ссылкой «возврат за товар» в сумме 460000000 руб.

3. По взаимоотношениям с ООО «Компания «Коммерческая недвижимость».

01.03.2010 заявителем в адрес ООО «Компания «Коммерческая недвижимость» перечислено 150000000 руб. со ссылкой «за ценные бумаги по договору №270210/КП от 01.03.10», в счет оплаты приобретения ценных бумаг.

Однако, принятые договорные обязательства ООО «Компания «Коммерческая недвижимость» исполнены не были. Заявителем в период течения срока исковой давности взыскания суммы задолженности не предпринимались попытки возврата перечисленной суммы денежных средств.

Сумма начисленных процентов по кредиту за период с 01.03.2010 по 31.12.2012 составила 51 139 727,04 руб.

4. По взаимоотношениям с ОАО «АК БАРС» БАНК по приобретению векселей.

Согласно кредитному договору от 30.03.2011 №54/11, заключенному между ОАО «АК Барс» и заявителем, последним получен кредит в сумме 543 000 000 руб.

В тот же день общество перечисляет ОАО «АК БАРС» банк 543 000 000 руб. за векселя.

30.03.2011 ООО «БДЦ» передает векселя ООО «ЭРА» за 543 003 700 руб.

31.03.2011 ООО «ЭРА» передает векселя ОАО «АК БАРС» БАНК за 543 003 700 руб.

Доход по данной сделки составил - 3 700 руб. Сумма процентов по кредиту, начисленные в части невозвращенной суммы составили 8 556 210,77 руб.

Следовательно, полученный ООО «БДЦ» кредит от ОАО «АК БАРС» БАНК фактически им не использовался, поскольку вернулся через взаимозависимую организацию ООО «ЭРА» и ОАО «АК БАРС» БАНК, в виде ценных бумаг (векселей). Указанные факты также свидетельствуют о наличие транзитного круга, в результате которого денежные средства возвращаются к источнику кредитования (ОАО «АК БАРС» БАНК), либо на счет ООО «ЭРА», и о согласовании в действиях всех участников расчетов по заключенным договорам. Полученный заявителем кредит от ОАО «АК БАРС» БАНК фактически был использован взаимозависимой организацией ООО «ЭРА» для погашения долга перед ОАО «Лизинговая компания АК БАРС Банка «Финансовая экономическая группа».

5. Полученный ООО «БДЦ» кредит от ОАО «АК БАРС» Банк фактически им не использовался, поскольку вернулся на следующий день через взаимозависимую организацию ООО «Эра» в ОАО «АК БАРС» Банк.

Также видно наличие транзитного круга, в результате которого деньги возвращаются к источнику кредитования (ОАО «АК БАРС» Банк) либо на счет ООО «Эра», а также согласованность в действиях всех участников расчетов.

По договору купли-продажи от 29.09.2011 №9/Эра передача акции не осуществлялась.

10.04.2012 составлено соглашение о расторжении Договора №9/Эра купли-продажи ценных бумаг от 29.09.2011 заключенного между ООО «Банковский долговой центр» (Покупатель) и ООО «Эра» (Продавец).

Полученный ООО «БДЦ» кредит от ОАО «АК БАРС» Банк фактически был использован взаимозависимой организацией ООО «Эра» для проведения расчета с ОАО «АК БАРС» Банк по договору уступки прав (требовании) №68/98 от 25.08.11» в сумме 30321065,92 руб.

Следовательно, данная сделка не является обоснованной, так как не связана с получением доходов, соответственно все расходы в виде процентов за пользование заемными средствами,