Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2015 по делу n А65-30086/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность акционерного общества раскрывается путем опубликования ее текста на странице в сети Интернет не позднее 2 дней с даты истечения установленного законодательством Российской Федерации срока представления годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности, а если годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность акционерного общества составлена до истечения указанного срока - не позднее 2 дней с даты ее составления, таким образом, ОАО «Камгэсэнергострой» раскрыл информацию в установленные законом сроки, а именно:

Годовая бухгалтерская отчетность за 2013 г. раскрыта на официальном сайте - 31.03.2014 г., дата ее составления - 29.03.2014 г.

Годовая бухгалтерская отчетность за 2012 г. раскрыта на официальном сайте - 02.04.2013 г., дата ее составления - 30.03.2013 г.

Аудиторское заключение - официальный документ, предназначенный для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица (ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности").

Согласно п. 1 ст. 14 Закона N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» аудиторское заключение не упомянуто в качестве составной части бухгалтерской (финансовой) отчетности, кроме того, организации аудиторское заключение в налоговые органы представлять не обязаны (Письма Минфина России от 30.01.2013 N 03-02-07/1/1724, УФНС России по г. Москве от 20.01.2014 N 16-15/003855).

Согласно ч. 15 ст. 21, ч. 1 ст. 30 Закона N 402-ФЗ, Информация Минфина России N ПЗ-10/2012 с 01.01.2013 аудиторское заключение не является частью бухгалтерской отчетности.

Таким образом, аудиторское заключение размещено Обществом в установленные Приказом ФСФР России от 04.10.2011 N 11-46/пз-н сроки, т.е. не позднее 2 дней с даты составления аудиторского заключения, а именно:

Аудиторское заключение к годовой бухгалтерской отчетности за 2013 г. размещено - 10.04.2014 г., дата его составления - 10.04.2014 г.

Аудиторское заключение к годовой бухгалтерской отчетности за 2012 г. размещено - 25.04.2014 г., дата его составления - 24.04.2014 г.

Таким образом, по мнению заявителя нарушений требований Положения о раскрытии информации Обществом не допущены.

Указанные в постановлении нарушения, в виде отсутствия в повестке дня заседания Совета директоров ОАО «Камгэсэнергострой», проводимого 12.05.2014г., вопроса об определении даты составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов по акциям общества, а также о том, что Обществом не раскрыта информация, предусмотренная п. 6.2.2.3. разд. 6.2. гл. VI Положения о раскрытии информации, по мнению заявителя основаны лишь на ошибочном толковании ответчиком п. 6.2.2.3. разд. 6.2. гл. VI Положения.

В повестку дня годового общего собрания акционеров должны быть обязательно включены вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, а так же вопросы, предусмотренные подпунктом 11 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона (утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года).

Таким образом, перечень обязательных вопросов, рассматриваемых Советом директоров для включения в повестку Собрания акционеров исчерпывающий.

Законодательно не закреплена обязанность акционерных обществ, выносить вопрос об определении даты составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов по акциям Общества отдельным вопросом в повестку Совета директоров.

Согласно распечатке страницы в сети Интернет на сайте ЗАО «Интерфакс», а также протоколу № 4 СД/2014 от 15 мая 2014 г. повестка Совета директоров содержала все вопросы, необходимые для включения в повестку собрания акционеров.

Вопрос об определении даты составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов по акциям Общества рассматривался в рамках второго вопроса повестки Совета директоров, состоявшегося 12 мая 2014 г. (протокол № 4 СД/2014 от 15 мая 2014 г.), согласно принятому решению дата составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов определена - 16 июля 2014 г.

Таким образом, по мнению заявителя нарушений п. 6.2.2.3. разд. 6.2. гл. VI Положения о раскрытии информации Обществом не допущено.

Вместе с тем помимо вышеизложенных остальные нарушения заявитель не отрицает, но считает их малозначительными.

Суд первой инстанции обоснованно опроверг доводы заявителя о невиновности в совершении указанных нарушений (помимо нарушения изложенного в п.1 относительно персональных данных) исходя из следующего:

Заявитель указывает, что отсутствует вина Общества во вмененном административном правонарушении по факту нераскрытия в ленте новостей сообщения об изменении текста ежеквартального отчета за 3 квартал 2013, поскольку подготовкой сообщений о существенных фактах, а также размещением информации, используя сайт страницы сети Интернет, занимается Казанский филиал №2 ООО «Евроазиатский регистратор», согласно заключенному договору на оказание услуг №12/04 от 01.04.2013.

Согласно п. 1.12 Положения о раскрытии информации раскрытие информации, осуществленное третьими лицами, не освобождает эмитента от обязательств по ее раскрытию в соответствии с требованиями настоящего Положения.

Таким образом, заключение договора на оказание услуг с регистратором не исключает ответственность за нарушение порядка раскрытия информации самого эмитента, в связи с чем судом первой инстанции обоснованно отклонен указанный довод заявителя.

Суд первой верно решил, что довод заявителя о том, что нарушение требований Положения о раскрытии информации в части раскрытия аудиторского заключения Обществом не допущено является необоснованным.

Состав информации, подлежащей раскрытию на рынке ценных бумаг, порядок и сроки ее раскрытия определяются нормативными актами Банка России (п. 26 ст. 30 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Поскольку Банком России не были утверждены порядок и сроки раскрытия информации, продолжает действовать Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР России от 04.10.201'1№11-46/пз-н.

В соответствии с ним акционерные общества обязаны раскрывать информацию в форме годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности (п. 8.3.1), а согласно п. 8.3.3 Положения о раскрытии информации годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность акционерного общества должна содержать в том числе и аудиторское заключение, подтверждающее достоверность годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерного общества, если она в соответствии с федеральными законами подлежит обязательному аудиту.

Годовая бухгалтерская отчетность акционерных обществ, включая аудиторское заключение, раскрывается в том числе путем опубликования ее текста на странице в сети Интернет не позднее двух дней с даты составления аудиторского заключения (п. 8.3.4 Положения)

Частью 1 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» обязательный аудит проводится ежегодно в случаях, если организация имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества.

В соответствии с частью 1 статьи 6 Федерального закона от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» аудиторское заключение является официальным документом, предназначенным для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащим выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица.

Таким образом, ОАО «Камгэсэнергострой» обязано публиковать свою бухгалтерскую отчетность вместе с аудиторским заключением.

Указанная позиция изложена в Определении об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра судебного акта в порядке надзора от 18.04.2014 по делу № А40-64037/2012, Постановлении ФАС Московского округа от 09.12.2013 № Ф05-16487/2012, от 26.11.2013 № Ф05-14240/2013, Первого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2013 по делу № А11-4182/2013.

Заявитель считает, что нарушений п.6.2.2.3 разд. 6.2 гл. VI Положения о раскрытии информации Обществом не допущено, с чем суд первой инстанции обоснованно с ним не согласился по следующим обстоятельствам.

В пункте 13 статьи 30 Федерального закона от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" существенными фактами признаются сведения, которые в случае их раскрытия или предоставления могут оказать существенное влияние на стоимость или котировки эмиссионных ценных бумаг эмитента.

В форме сообщений о существенных фактах подлежат раскрытию или предоставлению сведения о проведении заседания совета директоров (наблюдательного совета) эмитента и его повестке дня, а также о следующих принятых советом директоров (наблюдательным советом) эмитента решениях (пп. 2 п. 14 ст. 30 Федерального закона от 22.04.1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Целью опубликования в ленте новостей информации о проведении собрания совета директоров юридического лица является извещение всех заинтересованных лиц о возможном принятии существенных решений в деятельности общества, принятие которых отнесено к компетенции совета директоров.

Решение о проведении собрания директоров принято 08.05.2014 г. и назначено на 12.05.2014.

12.05.2014 проведено заседание совета директоров, где рассмотрен вопрос, который отсутствовал в повестке дня, а именно вопрос об определении даты составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов по акциям общества.

Таким образом, событие правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 15.19 КоАП РФ, подтверждается материалами дела.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина, а частью 1 статьи 2.1 названного Кодекса административным правонарушением признается противоправное, виновное действие /бездействие/ физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим кодексом или законами субъектов РФ об административном правонарушениях установлена административная ответственность, но данным лицом не приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (п.2 ст. 2.1 КоАП РФ).

Вина заявителя в совершении вмененного правонарушения административным органом исследована и доказана, что нашло отражение в оспариваемом постановлении.

Достоверных доказательств, свидетельствующих о наличии у общества объективных препятствий для представления информации до установленного срока суду не представлено.

Доказательств, подтверждающих принятие заявителем необходимых и достаточных мер по соблюдению требований законодательства в данной области, либо невозможности соблюдения указанных норм в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась, в материалы дела не представлено.

Таким образом, общество обоснованно, с учетом его вины, привлечено к административной ответственности по ч.2 ст. 15.19 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений закона при производстве по делу об административном правонарушении административным органом не допущено, обществу обеспечена возможность воспользоваться предоставленными ему законом правами и гарантиями. О времени и месте составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения дела заявитель извещен по юридическому адресу надлежащим образом, что свидетельствует о соблюдении административным органом требований ст. 25.1, 28.2 КоАП РФ.

Постановление вынесено компетентным органом, в пределах срока давности, установленного статьей 4.5 КоАП РФ.

В то же время, в соответствии с п. 3 ст. 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В постановлении Конституционного Суда РФ от 15.07.1999 г. N 11-П отмечено, что санкции штрафного характера должны отвечать требованиям справедливости и соразмерности. Принцип соразмерности, выражающий требования справедливости, предполагает установление публично-правовой ответственности лишь за виновное деяние и ее дифференциацию в зависимости от тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств, обусловливающих индивидуализацию при применении взыскания. Указанные принципы привлечения к ответственности в равной мере относятся к физическим и юридическим лицам.

Федеральным законом № 515 ФЗ «О внесении изменений в статью 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» от 31.12.2014г. внесены изменения в ст.4.1 КоАП РФ и в п.3, ч.3.3 КоАП РФ указано «при назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса".

В соответствии с частью 2 статьи 15.19 КоАП РФ нераскрытие или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка и сроков раскрытия информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно раскрытие информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации влечет наложение административного