Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2015 по делу n А55-27939/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

заключения, требующихся в соответствии с законом, данный документ обоснованно не принят судом первой инстанции в качестве заключения судебного эксперта.

От эксперта ООО «Центр судебных и негосударственных экспертиз «ИНДЕКС» Шнайдера А.В. поступило экспертное заключение от 11.07.2014 по судебной строительно-технической экспертизе (дело №А55-27939/2013), в соответствии с которым экспертом сделан вывод о том, что расходомер ПРЭМ диаметром 65 мм класс С1 недопустимо использовать при фактической тепловой нагрузке (О^тах = 0,5318 Гкал/час), поскольку выбор требуемого прибора учета находится в прямой зависимости от диапазона фактического расхода теплоносителя в трубопроводе. С учетом данного вывода экспертом сделан также вывод о том, что в период эксплуатации прибора учета его показания отклонялись от фактических величин, что свидетельствует о выходе его из рабочего состояния.

Оценив в порядке ст. 71 АПК РФ  заключение судебного эксперта Шнайдера А.В., объяснения эксперта Шнайдера А.В. в судебном заседании 26.09.2014, объяснения ответчика о нестабильности работы прибора учета (значительной амплитуде колебания показаний прибора учета) суд первой инстанции пришел к выводу о том, что совокупность вышеуказанных обстоятельств свидетельствует о недостоверности данных учета тепловой энергии и теплоносителя, основанных на показаниях данного прибора учета.

Суд апелляционной инстанции соглашается с указанным выводом.

Согласно пункту 4 статьи 421, пункту 1 статьи 422 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилами, установленным законом или иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» до приведения в соответствие с Жилищным кодексом Российской Федерации законов и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу и Федеральному закону от 29.12.2004 № 189-ФЗ.

Согласно статье 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации), за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные частью 4 статьи 154 ЖК РФ, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации) в порядке, установленном федеральным законом.

Согласно пункту 27 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 № 20-э/2, ко второй группе потребителей («Население») приравниваются исполнители коммунальных услуг.

Исполнитель коммунальных услуг, которым является ТСЖ в силу своего статуса, обязан заключать с ресурсоснабжающими организациями договоры о приобретении коммунальных ресурсов, используемых при предоставлении коммунальных услуг потребителям, и имеет право требовать внесения платы за потребленные коммунальные услуги (пункты 2, 31 (б), 32 (а) Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354).

При отсутствии приборов учета количество подаваемой теплоэнергии и подпиточной воды должно определяться исходя из установленного норматива отпуска тепла населению для отопления жилых домов, не имеющих приборов учета.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» тарифы на электрическую и тепловую энергию подлежат государственному регулированию, которое осуществляется посредством установления экономически обоснованных тарифов.

Согласно пункту 8 Правил «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации» от 23.05.2006 № 307 (далее - Правила № 307) (в редакции, действующей на момент спорных отношений) условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 15 Правил № 307 размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации. В случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В упомянутых нормах имеется прямое указание на приобретение исполнителем коммунальных услуг в лице управляющей организации у ресурсоснабжающей организации горячей воды и тепловой энергии по тарифам, установленным для граждан.

Указанное положение конкретизировано в пункте 19 Правил № 307, в соответствии с которым при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги определяется для горячего водоснабжения в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам. Приведенная в данном подпункте формула расчета размера платы за коммунальные   услуги   также   исходит   из   необходимости   применения   нормативов потребления коммунальных услуг, а именно, размер платы за коммунальную услугу «горячее водоснабжение» определяется как произведение количества граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом помещении (квартире, жилом доме) на норматив потребления соответствующей коммунальной услуги (для холодного, горячего водоснабжения и водоотведения - в куб. м в месяц на 1 человека) и на тариф на соответствующий коммунальный ресурс, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации, для холодного, горячего водоснабжения и водоотведения - руб./куб. м. Размер платы за отопление определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения № 2 к настоящим правилам как произведение общей площади многоквартирного дома (квартиры) (кв. м) на норматив потребления тепловой энергии на отопление (Гкал/кв. м) на тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (руб./Гкал).

Согласно пункту 2 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306, под нормативом потребления коммунальных услуг понимается месячный (среднемесячный) объем (количество, норма) потребления коммунальных ресурсов (холодной и горячей воды, сетевого газа, электрической и тепловой энергии) потребителем в многоквартирном доме или жилом доме при отсутствии приборов учета.

В соответствии с пунктами 25, 26 указанных Правил при установлении нормативов потребления коммунальных услуг для потребителей учитываются, в том числе коммунальные услуги, предназначенные для содержания общего имущества в многоквартирном доме, а также нормативные технологические потери коммунальных ресурсов (технически неизбежные и обоснованные потери холодной и горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии и т.д.).

Таким образом, при отсутствии общедомовых приборов учета, количество подаваемой тепловой энергии должно определяться исходя из установленных нормативов отпуска тепла населению для отопления жилых помещений и горячего водоснабжения.

После вступления в силу с 01.09.2012 Правил №354, при отсутствии коллективного (общедомового) прибора учета размер платы за коммунальную услугу, предоставленную на общедомовые нужды, согласно пункту 48 определяется с применением норматива потребления соответствующего вида коммунальной услуги, предоставленной за расчетный период на общедомовые нужды в многоквартирном доме.

Как следует из пункта 13 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354, далее - Правила № 354) предоставление коммунальных услуг обеспечивается управляющей организацией посредством заключения с ресурсоснабжающими организациями договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов при предоставлении коммунальных услуг потребителям и надлежащего исполнения таких договоров. Условия этих договоров определяются с учетом Правил № 354 и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Указанный правовой подход согласуется с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 № 525/09, от 09.06.2009 №525/09, от 15.07.2010 №2380/10, от 11.10.2011 №5514/11, которыми определена практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объёма коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный дом, не оборудованный общедомовыми приборами учёта и которая заключается в том, что названный объём подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, утверждённых в соответствии с жилищным законодательством.

Судом установлено и сторонами не оспаривается, что ТСЖ «УЮТ-142» не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов жителей многоквартирного дома, в связи с чем, соответствующие обязательства ответчика перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы) не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами, соответственно при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам), в том числе по теплоснабжению ТСЖ оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции правильно указал, что вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета на границах раздела балансовой принадлежности тепловых сетей должен решаться исходя из установленных нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно Приложению № 2 к Правилам № 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

Согласно приложению № 2 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам при отсутствии в жилом доме или в помещениях многоквартирного дома коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за отопление в жилом доме определяется по следующей формуле: общая площадь жилого дома х тариф на тепловую энергию х норматив потребления тепловой энергии.

Согласно Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам размер платы за горячее водоснабжение определяется по формуле: количество граждан х норматив потребления х тариф на соответствующий коммунальный ресурс, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, при отсутствии средств измерения объем отпущенной тепловой энергии должен определяться ресурсоснабжающей организацией на основании нормативов потребления коммунальных ресурсов, которые устанавливаются для домов определенной группы независимо от наличия у их собственников (нанимателей) индивидуальных приборов учета (подпункт «а» пункта 5, пункт 10, подпункт «в» пункта 39 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306).

По предложению суда первой инстанции истцом произведен расчет задолженности в соответствии с правовой позицией по порядку определения объёма коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный дом, не оборудованный общедомовыми приборами учёта, исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, утверждённых в соответствии с жилищным законодательством.

Согласно указанному расчету с применением действовавших в соответствующий период тарифов с учетом произведенной оплаты сформированная нарастающим итогом задолженность ответчика за период с 01.04.2019 по 31.12.2013 определена истцом в сумме 1 030 658 руб. 21 коп. по состоянию на 24.09.2014 (Т.7, л.д.145-146).

Проверив представленный расчет, суд первой инстанции, признал его арифметически неверным и противоречащим первичным расчетам истца - справкам по потреблению тепловой энергии 2009-2013 годы (л.д.148-152 т.7).

В то же время ответчиком произведен аналогичный расчет с использованием тех же расчетных данных о площади, количестве граждан, тарифе и нормативе потребления, а также сведениях о произведенной оплате (л.д. 9-10 т.8).

В соответствии с указанным расчетом размер задолженности ТСЖ «УЮТ-142» составляет 859 879 руб. 60 коп. Данный расчет арифметически является верным, проверив его, суд установил, что фактический размер задолженности составляет 859 879 руб. 48 коп., незначительное несоответствие сумм вызвано неправильным округлением.

Иные представленные ответчиком расчеты (л.д.11-14 т.8) и возражения судом первой инстанции  правомерно отклонены, поскольку они основаны на ошибочном предположении о возможности расчета объемов потребления без учета нормативов потребления коммунальных услуг,