Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2015 по делу n А72-7355/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Причем организации вправе использовать жилые помещения исключительно только для проживания граждан.

На основании толкования во взаимосвязи подпункта 10 пункта 2 статьи 149 НК РФ и положений ЖК РФ, ГК РФ суд приходит к выводу о том, что освобождение от обложения НДС услуг по предоставлению в пользование жилых помещений возможно только при использовании данного помещения в качестве жилого, с целью проживания в нем граждан.

Иное, в частности, предоставление жилого помещения юридическому лицу в аренду под офис, с указанием в договоре аренды, на то, что помещение передается как нежилое, исключает условие о социальной направленности льготы, предусмотренной пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ и означает невозможность её использования.

В указанной части доводы налогоплательщика правомерно отклонены судом.

Инспекцией в материалы дела представлен расчет налога на добавленную стоимость, в котором из налогооблагаемой базы исключены выплаты в пользу Тебелева Д.Л. за 2008 год, а также расчет произведен исходя из ставки 18/118.

По представленному расчету налогоплательщиком возражений не заявлено.

Учитывая изложенное, требования налогового органа в части взыскания НДС правомерно удовлетворены судом в следующих суммах: за 1 квартал 2009 г. - 37 966 руб., 2 квартал 2009г. - 37 260 руб., 3 квартал 2009г. - 37 260 руб., 4 квартал 2009г. - 19 407 руб., итого за 2009 год 131 893 руб.; за 1 квартал 2010 г. - 10 480 руб., 2 квартал 2010 - 10 480 руб., 3 квартал 2010г. - 6 762 руб., 4 квартал 2010 г. - 7 464 руб., итого за 2010 г. - 35 186 руб.; за 1 квартал 2011г. - 8 020 руб., за 2 квартал 2011г. -8 020 руб., за 3 квартал 2011г. - 8 020 руб., за 4 квартал 2011г. - 8 473 руб., итого за 2011 г. - 32 533 руб.

Итого НДС в размере 199 612 руб.

Санкции по п.1 ст.122 НК РФ за 2010, 2011гг., с учетом положений ст.113 НК РФ, на указанную сумму составят (35 186 + 32 533) = 67 719 * 20% = 13 543,8 руб. С учетом решения УФНС России по Ульяновской области, принятого по жалобе налогоплательщика, и снизившего размер санкций с учетом ст.112, 114 НК РФ в пять раз, размер налоговых санкций, подлежащих взысканию в судебном порядке составляет 2 708,8 руб.

Также налоговым органом заявлено требование о взыскании пени по НДС в размере 74945,93 руб. Принимая во внимание наличие оснований для взыскания с предпринимателя НДС частично в размере 199 612 руб., требование о взыскании заявленной суммы пени по НДС  правомерно удовлетворено судом частично  в  сумме 60177,23 руб. (дополнительное решение Арбитражного суда Ульяновской области от 10.12.2014 ).

Учитывая установленный судом факт ведения Тебелевым Д.Л. предпринимательской детальности в спорный период, суд признает обоснованным довод налогового органа о том, что Тебелев Д.Л. является плательщиком НДФЛ в порядке 207, 227 НК РФ.

В силу пункта 3 статьи 210 НК РФ налоговая база по НДФЛ определяется как денежное выражение доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 - 221 НК РФ, с учетом особенностей, установленных главой 23 названного Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 221 НК РФ при исчислении налоговой базы по НДФЛ налогоплательщики, указанные в пункте 1 статьи 227 названного Кодекса, имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов. При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

Налоговый орган доначислений по НДФЛ по итогам проверки не производил, однако, привлек Тебелева Д.Л. к налоговой ответственности по ст.119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций, рассчитав размер штрафа от суммы налога за 2009 г. - 123 081 руб., за 2010 год - 29 986 руб., за 2011 год - 27 725 руб. определенного по тому же принципу, что и ЕСН, то есть без учета расходов. Расчет штрафа приведен на странице 19 акта проверки.

Суд, считает, что обязанность по представлению налоговых деклараций по НДФЛ за 2009-2011    года   у   Тебелева   Д.Л.    возникла   в   связи   с   осуществлением   им предпринимательской деятельности без государственной регистрации, что установлено судом, однако исчисление штрафа в заявленном размере произведено неправомерно.

Так, налогоплательщик по итогам проверки привлечен к налоговой ответственности по ст.119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС за 1-4 кварталы 2010, 2011 годов в виде штраф в размере 4 800,4 руб., по НДФЛ за 2009, 2010, 2011г.г. в виде штрафа размере 10 847,6 руб., по ЕСН за 2009 г. в виде штрафа в размере 2 727, 40 руб., с учетом снижения санкций УФНС России по Ульяновской области.

В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 23 и п. п. 1 и 3 ст. 80 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) каждый налогоплательщик обязан представлять в установленном порядке налоговую декларацию по каждому налогу в налоговый орган по месту учета, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах.

Согласно п.7 ст.244 НК РФ налоговая декларация по ЕСН представляется налогоплательщиками не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом.

Согласно пункту 1 статьи 229 НК РФ налогоплательщики индивидуальные предприниматели представляют налоговые декларации по налогу на доходы физических лиц в налоговые органы не позднее 30 апреля года следующего за истекшим налоговым периодом.

Таким образом, декларации по ЕСН, НДФЛ за 2009,2010,2011 года должны быть представлены не позднее 30.04.2010, 30.04.2011, 30.04.2012 соответственно.

Согласно пункту 5 статьи 174 НК РФ плательщики налога на добавленную стоимость обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом.

Как установлено судом и следует из материалов дела, предприниматель в нарушение пункта 7 статьи 244, пункта 1 статьи 229, пункта 5 статьи 174 НК РФ не представлял в налоговую инспекцию декларации по налогу на доходы физических лиц за 2009-2011 года, единому социальному налогу за 2009 год, налогу на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2010-2011 года.

Согласно п.1 ст.119 НК РФ (в ред. Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ) непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета, при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного в пункте 2 настоящей статьи, влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 100 рублей.

В соответствии с пунктом 2 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ) непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течение более 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации влечет взыскание штрафа в размере 30 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, и 10 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц начиная со 181 -го дня.

Закрепленная в пункте 1 статьи 119 Кодекса налоговая санкция является дифференцированной, размер штрафа исчисляется в размере 5 процентов от суммы налога, подлежащего уплате, за каждый месяц просрочки, при этом установлены как низший, так и высший пределы размера штрафа - не менее 100 рублей и не свыше 30 процентов от суммы подлежащего уплате налога. Применение метода исчисления штрафа в процентах от суммы налога, подлежащего уплате в бюджет, не исключает применения низшего предела размера штрафа (100 рублей) в случае, когда сумма налога окажется минимальной или же составит ноль рублей.

Отсутствие указаний на низший и высший пределы размера штрафа за правонарушение, признаки которого предусмотрены пунктом 2 этой же статьи, само по себе не исключает возможности применения низшей санкции, установленной за иное правонарушение, признаки которого предусмотрены пунктом 1 .

Указанная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.06.2010 N 418/10 по делу N А68-5747/2009.

В статье 119 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона N 229-ФЗ) определено, что непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов неуплаченной суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основании этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 1000 рублей.

Федеральный закон N 229-ФЗ вступил в силу с 02.09.2010, за исключением положений, для которых статьей 10 установлены иные сроки вступления в силу.

Согласно пункту 2 статьи 5 Налогового кодекса Российской Федерации акты законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые налоги и (или) сборы, повышающие налоговые ставки, размеры сборов, устанавливающие или отягчающие ответственность за нарушение законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые обязанности или иным образом ухудшающие положение налогоплательщиков или плательщиков сборов, а также иных участников отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, обратной силы не имеют.

Пунктом 13 статьи 10 Федерального закона N 229-ФЗ установлено, что в случаях, если часть первая Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) устанавливает более мягкую ответственность за налоговое правонарушение или иное нарушение законодательства о налогах и сборах, чем было установлено до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, то за соответствующее правонарушение, совершенное до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, применяется ответственность, установленная частью первой Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона). Взыскание ранее примененных налоговых санкций за данное правонарушение со дня вступления в силу настоящего Федерального закона может быть произведено лишь в части, не превышающей максимального размера санкций, предусмотренных за такое правонарушение частью первой Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона).

Пункт 3 статьи 5 Налогового кодекса Российской Федерации придает обратную силу не любым актам, улучшающим положение налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов, а лишь тем из них, которые устраняют или смягчают ответственность за нарушения законодательства о налогах и сборах либо устанавливают дополнительные гарантии защиты прав названных выше лиц.

Учитывая то, что доначисления по ЕСН, произведенные по итогам проверки, признаны судом необоснованными, а штраф по НДФЛ рассчитан по тому же принципу, что и по ЕСН, к налогоплательщику по ст.119 НК РФ должна применяться ответственность в виде минимального штрафа установленного указанной статьей.

Датой совершения правонарушений, выразившихся в непредставлении деклараций по ЕСН, НДФЛ за 2009 год являются 30.04.2010г.

Статья 119 Налогового кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 229-ФЗ, действующая на дату вынесения оспариваемого решения, в случае применения минимального размера штрафа - 1000 рублей, отягчает ответственность за нарушение законодательства о налогах и сборах в части установления более высокого минимального размера штрафа, по сравнению с размером штрафа в редакции статьи Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ, действовавшей на дату совершения правонарушений.

Следовательно, штраф за непредставление предпринимателем в установленный срок деклараций по ЕСН, НДФЛ за 2009 год, следует определять в соответствии с пунктом 2 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации в редакции, действующей до вступления в силу Федерального закона от 27.07.2010 N 229-ФЗ, с учетом правовой позиции изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.06.2010 N 418/10 по делу N А68-5747/2009.

Таким образом, сумма штрафа по ст.119 НК РФ за непредставление деклараций по ЕСН, НДФЛ за 2009 года составляет 100 руб. за каждую декларацию, за непредставление деклараций по НДФЛ за 2010, 2011 года по 1000 руб. за каждую из деклараций.

Привлечение к налоговой ответственности по ст.119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС за 1-4 кварталы 2009 года суд признает обоснованным, факт непредставления деклараций установленным.

Размер штрафа определен, исходя из обоснованных сумм доначислений НДС, и составляет за 1 кв.2010г. 3 144 руб., за 2 кв.2010 г. - 3 144 руб., за 3 кв.2010г. - 2 028 руб., за 4 кв.2010г. - 2 239 руб., итого за 2010 год - 10 555 руб. за 1 кв.2011г. - 2 406 руб., за 2 кв.2011г. - 2 406 руб., за 3 кв.2011г. - 2 406 руб., за 4 кв.2011г. - 2 542 руб., итого за 2011 г. - 9 760 руб.; итого за 2010-2011гг. 20 315 руб.

Таким образом, размер штрафов по статье 119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС, ЕСН, НДФЛ составляет 20 315 руб. (НДС) + 2 200 руб. (ЕСН, НДФЛ) /5 = 4 503 руб., с учетом применения смягчающих вину обстоятельств, установленных в решении УФНС России по Ульяновской области.

Довод предпринимателя о пропуске срока давности привлечения к налоговой ответственности за непредставление деклараций по ЕСН за 2009 год и по НДС за 1,2,3,4 кварталы 2010 года необоснован.

Согласно пункту 1 статьи 113 НК РФ лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года (срок давности).

Вместе с тем в отношении правонарушений, предусмотренных статьями 120 и 122 Кодекса, исчисление срока давности привлечения к ответственности за их совершение производится со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено данное правонарушение. Таким образом, налоговым периодом при квалификации действий налогоплательщика по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации является период, предоставленный для исполнения соответствующей обязанности по уплате налога.

С учетом правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сформированной в Постановлении Президиума