Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2015 по делу n А72-7355/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

24 115 руб., ежемесячно; от 01.04.2009 сумма арендной платы составляет 22 900 руб., ежемесячно. В соответствии с пунктом 6.4. вышеуказанных договоров оплата за электроэнергию, отопление, подачу горячей и холодной воды, канализацию и т.д. осуществляется арендатором самостоятельно на основании договоров с поставщиками коммунальных услуг, заключенных Арендатором.

Также Тебелев Д.Л. на основании договора аренды нежилого помещения № Д-295110/Q0-06 от 01.01.2010 представлял указанное нежилое помещение во временное возмездное пользование (аренду) Ульяновскому филиалу ОАО СК «Росно». Арендная плата составляет 22 900 руб., ежемесячно. Срок аренды с 01.01.2009 по 30.11.2010 г.

На период с 01.12.2010г. по 31.10.2011 г. Тебелевым Д.Л. и Ульяновским филиалом ОАО СК «Росно» был заключен договор аренды нежилого помещения площадью 31,11 кв.м. № Д-295110ЛЗО-060-07 от 01.12.2010, расположенного по адресу г. Димитровград, ул. Ленина, д.33. Арендная плата составляет 14 777,25 руб., ежемесячно.

На период с 01.11.2011 по 30.09.2012 г. указанными лицами был заключен договор аренды того же нежилого помещения № Д-295110Л30-060-07 от 01.11.2011. Арендная плата составляет 16 255 руб., ежемесячно. В декабре 2011г. ОАО СК «Росно» переименовано в ОАО Страховая компания «Альянс».

Сдача имущества в аренду подтверждается передаточными актами от 01.04.2009, от 31.10.2009, от 31.12.2009, от 01.01.2010, от 31.10.2011.

Факт получения доходов (арендной платы) подтверждается сведениями о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ за 2009, 2010,2011 гг., представленными налоговыми агентами - арендатором Ульяновскому филиалу ОАО СК «Росно» (в последующем ОАО Страховая компания «Альянс») и налогоплательщиком не оспорен.

Согласно пункту 1 статьи 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

При этом, согласно пункту 2 статьи 11 НК РФ физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся  в  качестве  индивидуальных  предпринимателей  в  нарушение требований гражданского законодательства РФ, при исполнении обязанностей, возложенных на них Налоговым кодексом РФ, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.

Таким образом, граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, являются налогоплательщиками в соответствии с нормами налогового законодательства.

Из материалов дела следует, что Тебелевым Д.Л. были заключены договоры аренды нежилых помещений, согласно которым заявитель передал в аренду указанные выше помещения в проверяемый период арендатору для размещения офисов.

Следовательно, Тебелев Д.Л. сдавал принадлежащее ему на праве собственности нежилое, и жилое помещения юридическому лицу для использования в производственной деятельности арендаторов.

Кроме того, суд установил, что объект недвижимости, расположенный в г.Димитровград приобретался как офис, для сдачи в аренду, о чем указано в протоколе допроса предпринимателя № 69 от 29.11.2012. Назначение помещения прямо отражено в свидетельстве о государственной регистрации права от 19.12.2008 серии 73-АТ 808340. Таким образом, указанное помещение не предназначено для использования в личных целях налогоплательщика, не связанных с предпринимательской деятельностью.

Из материалов дела также следует, что договоры аренды нежилого помещения, на основании которых предприниматель сдавал помещения, расположенные в г. Ульяновске и в г.Димитровград содержат условия о сроках, возможности пролонгации при отсутствии отказа от договоров, санкциях за их ненадлежащее исполнение, то есть в них учтены возможные риски, подлежащие учету при осуществлении предпринимательской деятельности. Деятельность, направленная на сдачу имущества в аренду, носила длительный систематический характер.

Суд, оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные в дело доказательства в их совокупности, пришел к правомерному выводу о том, что Тебелевым Д.Л. при сдаче помещений в аренду осуществлялась предпринимательская деятельность.

В данном случае целью сдачи помещения в аренду было получение прибыли. Действия, направленные на ее получение, носили систематический беспрерывный характер более трех лет. При этом, как следует из материалов дела, предприниматель проживал по другому адресу и в не использовал помещение, расположенное в г. Ульяновске в личных целях, не связанных с предпринимательской деятельностью.

Суд также учитывает, что Тебелев Д.Л., зарегистрировавшись с 2013 года в качестве индивидуального предпринимателя, заявил такие виды предпринимательской деятельности, как сдача внаем собственного жилого и нежилого недвижимого имущества.

При таких обстоятельствах доводы налогового органа, об осуществлении Тебелевым Д.Л. в спорный период предпринимательской деятельности, правомерно признаны судом обоснованными.

На основании статьи 143 НК РФ индивидуальные предприниматели признаются плательщиками НДС.

Согласно статье 153 НК РФ при определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

Налоговый орган на основании договоров, представленных налогоплательщиком на проверку и справок по форме 2-НДФЛ о доходах Тебелева Д.Л., определил доходы от предпринимательской деятельности и выручку по НДС в размере 2009 год - 946 779 руб., 2010 год - 230 662 руб., 2011 год - 213 273 руб.

Поквартальная выручка за 2009 год определена в ходе проверки в следующих размерах: 1 квартал 2009 г. - 331 039 руб., 2 квартал 2009 г. - 244 260 руб., 3 квартал 2009 г. - 244 260 руб., 4 квартал 2009 г. - 127 220 руб.

В ходе судебного разбирательства установлено, что в выручку за 1 квартал 2009 года налоговым органом включена выручка в размере 82 150 руб. от сдачи в аренду помещений в 4 квартале 2008 года, в связи с тем, что указанный доход отражен в справке о доходах за 2009 год по форме 2-НДФЛ Тебелева Д.Л., представленной налоговым агентом в налоговый орган.

Согласно статье 167 НК РФ в целях настоящей главы моментом определения налоговой базы, является наиболее ранняя из следующих дат: день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав; день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Учитывая положения названной статьи, суд приходит к выводу о том, что выплаты за 4 квартал 2008 года, отраженные в справке по форме 2-НДФЛ за 2009 год, не могут быть учтены для целей налогообложения налогом на добавленную стоимость в первом квартале 2009 года.

Таким образом, обоснованная налоговая база за 1 квартал 2009 года составляет 248 889 руб. (331 039 руб. - 82 150 руб.), всего за 2009 год обоснованная налоговая база по НДС составляет 864 629 руб.

Налоговая база поквартально за 2010 составляет 68 700 руб., 68 700 руб., 44 332 руб., 48 930 руб. за 1, 2, 3, 4 кварталы 2010 года соответственно.

Налоговая база за 1, 2, 3, 4, кварталы 2011 года составляет 52 581 руб., 52 581 руб., 52 581 руб., 55 530 руб. соответственно.

При таких обстоятельствах, доводы Тебелева Д.Л. о неправильном определении налоговым органом налоговой базы признаны судом частично обоснованными. Довод предпринимателя о том, что проверка проведена не на основании первичных документов, правомерно отклонен судом, поскольку недостоверности сведений указанных в справках не установлено, о такой недостоверности предпринимателем не заявлено, определение налогооблагаемой базы на основании справок 2-НДФЛ не влечет нарушения прав налогоплательщика. По этой же причине отклонены доводы предпринимателя о несоответствии акта налогового органа, принятого по итогам проверки, требованиям п.4 статьи 100 НК РФ.

Налоговым органом при расчете налога на добавленную стоимость в ходе проверки применена ставка налога 18 % к сумме выручки.

В силу разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащихся в п. 17 Постановления Пленума от 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость", если в договоре нет прямого указания на то, что установленная в нем цена не включает в себя сумму налога и иное не следует из обстоятельств, предшествующих заключению договора, или прочих условий договора, судам надлежит исходить из того, что предъявляемая покупателю продавцом сумма налога выделяется последним из указанной в договоре цены, для чего определяется расчетным методом (п. 4 ст. 164 НК РФ).

Учитывая, что в договорах аренды нежилых помещений нет прямого указания на то, что установленная в них цена не включает в себя сумму налога и иное не следует из обстоятельств, предшествующих заключению договора, или прочих условий договора, предъявляемая покупателю продавцом сумма налога должна была быть выделена налоговым органом из указанной в договоре цены, для чего должна была быть определена расчетным методом с применением расчетной ставки 18/118.

Таким образом, инспекцией размер НДС по указанным объектам неправомерно исчислен исходя из цены реализации, умноженной на 18%.

По определению суда налоговым органом в материалы дела представлен расчет налога на добавленную стоимость, произведенный расчетным способом 18/118, правильность расчета налогоплательщиком не оспорена.

Согласно положениям статьи 171 НК РФ налогоплательщик вправе уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.

Пунктом 2 статьи 171 НК РФ предусмотрено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации для осуществления операций, признаваемых объектами обложения налогом на добавленную стоимость, а также для перепродажи.

Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии со статьей 169 Кодекса счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса.

Следовательно, применение налоговых вычетов по НДС является правом налогоплательщика, носит заявительный характер посредством их декларирования в подаваемых в налоговый орган налоговых декларациях и может быть реализовано только при соблюдении установленных в главе 21 Налогового кодекса Российской Федерации условий.

Аналогичная правовая позиция закреплена в абзаце седьмом пункта восьмого Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 57.

Налогоплательщик в ходе проверки документы в обоснование налоговых вычетов по НДС не представлял, такими документами налоговый орган в ходе проверки не располагал.

В требовании № 13-14/26204 от 29.11.2012, направленном в адрес налогоплательщика в ходе проверки, налоговым органом указывалось на необходимость представления документов в подтверждение налоговых вычетов. Однако, такие документы не были представлены в ходе проверки, такие документы не представлялись налогоплательщиком и при обращении с жалобой в УФНС России по Ульяновской области.

Документы в подтверждение налоговых вычетов по НДС за 2010 год представлены только в судебном заседании, однако, при изложенных обстоятельствах они не могут быть приняты в обоснование вычетов в ходе судебного разбирательства, поскольку они не задекларированы и не представлены налоговому органу в ходе проверки.

В данном случае несоблюдение предпринимателем императивных требований статей 171, 172, 169 НК РФ исключало обязанность инспекции уменьшить исчисленный к уплате НДС на предполагаемые налоговые вычеты.

В указанной части доводы налогоплательщика обоснованно не приняты судом.

Несостоятельны доводы налогоплательщика также в части неприменения налоговым органом при доначислении налога на добавленную стоимость льготы по пп.10.п.2 ст.149 НК РФ в отношении жилого помещения, расположенного по адресу: г. Ульяновск, ул. Мира, д.30 «А», сдаваемого Тебелевым Д.Л. в аренду юридическому лицу, как нежилое, под офис, согласно условиям договоров.

Статья 149 Налогового кодекса РФ содержит перечень операций, не подлежащих налогообложению, и затрагивает реализацию (а также передачу, выполнение, оказание для собственных нужд) товаров, выполнение работ и услуг на территории Российской Федерации социально обусловленного характера.

Жилищно-коммунальная сфера относится в состав социально значимых отраслей, в силу чего государство предусматривает для этой сферы различные виды льгот, в том числе и по налогу на добавленную стоимость.

Так, к налоговым преференциям в части жилищно-коммунального хозяйства относится льгота, установленная пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ, в соответствии с которым освобождена от налогообложения реализация услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности.

Поскольку НК РФ не расшифровывает понятия жилого помещения, жилищного фонда, на основании п. 1 ст. 11 НК РФ следует использовать термины Жилищного кодекса Российской Федерации.

В ст. 15 ЖК РФ под жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства).

Использование жилого помещения в правомерном режиме предполагает, что такое помещение предназначено для проживания граждан.

Как следует из ст. 671 Гражданского кодекса Российской Федерации, жилые помещения могут предоставляться во владение и пользование физическим лицам на основании договора найма, а юридическим лицам - на основании договора аренды или иного соглашения.