Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2015 по делу n А65-22707/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

внутреннего контроля в MX ООО «ЕРЦ-Азнакаево».

Материалами дела  также подтверждается, что в проверяемом периоде MX ООО «ЕРЦ-Азнакаево» руководствовалось правилами внутреннего контроля в единственной редакции от 10.02.2012.

Пунктом 2 статьи 7 Федерального закона предусмотрено, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля являются основным после законодательных актов документом по ПОД/ФТ в организации и должны приводится в соответствии с действующим законодательством.

Постановление Правительства РФ от 30.06.2012 №667 определяет требования, предъявляемые при разработке организациями (за исключением кредитных организаций, в том числе являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг), осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля (далее соответственно - организация, правила внутреннего контроля) в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем  и финансированию терроризма.

В соответствии с требованиями постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 правила внутреннего контроля, действующие до вступления в силу настоящего постановления, подлежат приведению организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), в соответствие с требованиями, утвержденными настоящим постановлением, в течение одного месяца, то есть, не позднее 17.08.2012.

Правила внутреннего контроля разрабатываются в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с требованиями постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №067 правила внутреннего контроля предусматривают, в том числе, следующие программы:

- программу идентификации клиентов, представителей клиента и (или) выгодоприобретателей,

-программу, регламентирующую порядок работы по приостановлению операций в соответствии с Федеральным законом «О противодействии детализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма), (далее соответственно - Федеральный закон, программа по приостановлению операций (сделок).

Программа идентификации включает в себя, в том числе, установление определенных статьей 7 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ сведений в отношении клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя.

Согласно вступившим в силу 30.06.2013 изменениям  в Федеральный закон от 07.08.2001 №115-ФЗ внесенные Федеральным законом от 28.06.2013 № 134-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в том числе, принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев, в том числе по установлению в отношении их сведений, предусмотренных подпунктом 1 пункта 1 ст.7 Федерального закона. Идентификация бенефициарных владельцев не проводится (за исключением случаев направления уполномоченным органом запроса в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 ст. 7 Федерального закона) в случае принятия на обслуживание клиентов, являющихся:

- органами государственной власти, иными государственными органами, органами местного самоуправления, учреждениями, находящимися в их ведении, государственными внебюджетными фондами, государственными корпорациями или организациями, в которых Российская Федерация, субъекты Российской Федерации либо муниципальные образования имеют более 50 процентов акций (долей) в капитале;

- международными организациями, иностранными государствами или административно-территориальными единицами иностранных государств, обладающими самостоятельной правоспособностью;

- эмитентами ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, которые раскрывают информацию в соответствии с законодательством Российской Федерации о цепных бумагах.

В соответствии с п.п.3 п.1 ст.7 Федерального закона следует обновлять информацию о клиентах, представителях клиентов, выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах не реже одного раза в год, а в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации - в течение семи рабочих дней, следующих за днем возникновения таких сомнений (п.п. 3 в ред. Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ)

Вместе с тем, как было установлено административным органом, программа идентификации клиентов в правилах внутреннего контроля MX ООО «ПРЦ-Азнакаево» в редакции от 10.02.2012 не содержит порядка идентификации бенефициарных владельцев.

В соответствии с требованиями постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 программа по приостановлению операций (сделок) предусматривает сроки и порядок принятия организацией мер, направленных на:

а) приостановление в соответствии с пунктом 10 статьи 7 Федерального закона операций (сделок), в которых одной из сторон является организация или физическое лицо, включенное в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности или терроризме, и информирование Федеральной службы по финансовому мониторингу в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Федерального закона;

б) приостановление операций (сделок) клиента в случае получения постановления Федеральной службы по финансовому мониторингу о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом, вынесенного на основании статьи 8 Федерального закона;

в) приостановление операций (сделок) клиента на дополнительный срок в случае получения решения суда о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом, вынесенного на основании статьи 8 Федерального закона.

Федеральным законом от 28.12.2013 №403-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О национальной платежной системе» и Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (вступил в силу 30.12.2013) внесены изменения в п. 10 статьи 7 Федерального закона, соответственно программа по приостановлению операций в правилах внутреннего контроля с 30.12.2013 должна предусматривать приостановление соответствующей операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет  физического или юридического лица, на пять рабочих дней со дня, когда распоряжение клиента о ее осуществлении должно быть выполнено, в случае, если хотя бы одной из сторон является:

- юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем  организации или физического лица, в отношении которых применены меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества в соответствии с подпунктом 6 пункта 1 настоящей статьи, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица;

- физическое лицо, осуществляющее операцию с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с подпунктом 3 пункта 2.4 статьи 6 настоящего Федерального закона.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, незамедлительно представляют информацию о приостановленных операциях в уполномоченный орган.

При неполучении в течение срока, на который была приостановлена операция, постановления уполномоченного органа о приостановлении соответствующей операции па дополнительный срок на основании части третьей статьи 8 Федерального закона организации, указанные в абзаце первом настоящего пункта, осуществляют  операцию с денежными средствами или иным имуществом по распоряжению клиента, если в соответствии с законодательством Российской Федерации не принято иное решение, ограничивающее осуществление такой операции.

В ходе проверки административным органом установлено, что в программе по приостановлению операций в правилах внутреннего контроля MX ООО «ЕРЦ-Азнакаево» отсутствует приостановление операций (сделок) клиента на дополнительный срок в случае получения решения суда о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом, вынесенного па основании статьи 8 Федерального закона, также отсутствует.

В программе по приостановлению операций MX ООО «ЕРЦ-Азнакаево» срок приостановления операций на 2 рабочих дня не соответствует, действующему  законодательству в сфере ПЮД/ФТ.

Таким образом, в период с 18.08.2012  по 01.07.2014 в MX ООО «ЕРЦ-Азнакаево» осуществлялась деятельность по правилам внутреннего контроля, не отвечающим требованиям постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №9667 и действующего законодательства РФ в сфере ПЮД/ФТ, что свидетельствует об отсутствии организованной системы внутреннего контроля.

Приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 утверждено Положение о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - Положение), которое вступило в силу 05.10.2010.

Согласно пункту 2 Приказа Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма утверждается руководителем организации.

МРУ Росфинмониторинга по ПФО установлено, что в MX ООО «ЕРЦ-Азнакаево» 01.03.2012 утвержден перечень сотрудников, которые должны проходить обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Согласно перечню работников, которые должны проходить обучение в сфере ПОД'ФТ. обучение обязаны проходить директор, начальник отдела учета и отчетности, юрист (перечень работников, утвержденный приказом от 01.03.2012).

В соответствии с Приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, обучение проводится в следующих формах;

а)   вводный инструктаж в организации:

б) дополнительный инструктаж;

в) целевой инструктаж (получение работниками организаций базовых знаний, необходимых для соблюдения ими законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также формирования и совершенствования системы внутреннего контроля организаций, программ её осуществления и иных организационно- распорядительных документов, принятых в этих целях);

г) повышение уровня знаний в сфере противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - повышение уровня знаний).

В соответствии с приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 факт проведения е сотрудниками организации инструктажа (за исключением целевого инструктажа) и ознакомления с нормативными правовыми и иными актами Российской Федерации в области противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и внутренними документами организации, принятыми в целях организации внутреннего контроля, должен быть подтвержден его собственноручной подписью в документе, форму и содержание которого организация устанавливает самостоятельно.

В ходе проверочных мероприятий установлено, что в MX ООО «ЕРЦ-Азнакаево» ведется Журнал регистрации обучающихся по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Дополнительный инструктаж проводится специальным должностным лицом не реже одного раза в год либо, включая, в том числе следующие случаи:

- при изменении действующих и вступлении в силу новых нормативных правовых актов Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

- при утверждении организацией новых или изменении действующих правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления.

МРУ Росфинмониторинга по ПФО в ходе проверки установлено, что обучение в форме дополнительных инструктажей при вступлении в силу нижеуказанных нормативных правовых актов в сфере ПОД/ФТ не проводилось, так в частности:

16.02.2014 при вступлении в силу изменений в приказ Росфинмониторинга от 05.10.2009 №245, внесенные приказом Росфинмониторинга от 28.11.2013 №342 «Об утверждении справочников кодов, подлежащих использованию организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, индивидуальными предпринимателями, адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность и сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, при предоставлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу»;

05.05.2014 при вступлении в силу Федерального закона от 05.05.2014 №130-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

16.05.2014 при вступлении в силу Федерального закона от 05.05.2014 № 110-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации)). Отсутствие проведения обучения в форме дополнительного инструктажа при вступлении в силу вышеуказанных нормативных правовых актов в сфере ПЮД/ФТ свидетельствует об отсутствии осуществления внутреннего контроля.

В соответствии с п.2 ст.7 Федерального закона №115-ФЗ требования к идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

Пунктом 4 постановления Правительства РФ от 20.05.2014 № 492 установлено, что требования к идентификации клиентов (лиц, находящихся на обслуживании организаций) и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, устанавливаются Федеральной службой но финансовому мониторингу.

Во исполнение указанных норм Федеральной службой по финансовому мониторингу издан приказ Росфинмониторннга от 17.02.2011 №59 «Об утверждении положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма».

В соответствии с п.п.2.13 - 2.16 Приказа от 17.02.2011 №59, организация оценивает степень (уровень) риска с учетом признаков операций, видов и условий деятельности, имеющих