Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2014 по делу n А65-11713/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

на определение аналогичных налогоплательщиков.

Судом установлено, что в ходе проверки инспекцией для определения размера доходов ООО «Жилстрой» использована информация, имеющаяся у налогового органа в отношении проверяемого налогоплательщика, а именно данные о поступлении денежных средств на расчетные счета организации в виде банковских выписок, представленных кредитными учреждениями, данные книг учета доходов и расходов ООО «Жилстрой», представленных самим налогоплательщиком, данные первичных кассовых документов ООО «Жилстрой» (в частности, приходно-кассовых ордеров), подтверждающих получение организацией наличных денежных средств от физических лиц, данные счета 86 «Целевое финансирование» в разрезе отдельных дольщиков, представленных ООО «Жилстрой, а для определения размера расходов ООО «Жилстрой» использована информация, имеющаяся у налогового органа в отношении проверяемого налогоплательщика.

Налоговым органом в ходе проверки установлено, что ООО «Жилстрой» вело экономическую деятельность по двум направлениям: основная деятельность (оказание услуг КИПиА, сдача в аренду, реализация квартир по договорам купли-продажи и т.д.) и деятельность по реализации квартир физическим лицам, поступления денежных средств от которой учитывались на счете 86 «Целевое финансирование».

Согласно анализу движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Жилстрой» за 2010 - 2011 г., организация перечисляла в пользу сторонних контрагентов денежные средства в качестве оплаты за приобретенные строительные материалы (бетон, цемент, брусчатка, краска, сантех. изделия, за плитку и прочее), а так же расходы, связанные с выплатой заработной платы и налоговые платежи.

Однако в проверяемый период общество не выполняло какие-либо строительно-монтажные работы, не осуществляло строительство домов, поскольку жилые дома по ул. Мичурина (с. В. Гора РТ) построены и сданы в эксплуатацию до 2010 г.

Налоговый орган, учитывая специфику осуществляемой деятельности (услуги по обслуживанию контрольно-измерительной аппаратуры, проектно-изыскательские работы), посчитал возможным не учитывать стоимость приобретенных стройматериалов для целей налогообложения, поскольку в ходе проверки не было получено доказательств использования данных материалов для осуществления основной деятельности, то есть использования данных материалов для целей получения дохода.

Таким образом, по результатам анализа расчетных счетов организации налоговый орган учел в составе затрат ООО «Жилстрой», учитываемых для целей налогообложения следующие расходы за 2010 г. в сумме 2 892 305 руб., расходы на оплату труда - 2 287 941 руб.; суммы страховых взносов в пенсионный фонд - 319 210 руб.; уплата земельного налога - 161 114 руб.; уплата транспортного налога - 124 040 руб., за 2011 г. в сумме          3 108 845 руб.; расходы на оплату труда - 2 174 588 руб.; суммы страховых взносов в пенсионный фонд - 561 727 руб.; уплата земельного налога - 275 569 руб.; уплата транспортного налога - 96 961 руб.

В отношении расходов по деятельности по реализации квартир физическим лицам налоговым органом в ходе проверки не представлялось возможным достоверно определить размер затрат общества по следующим основаниям.

Судом установлено, что при строительстве жилых домов у заявителя имелся контрагент: «Жилремстрой», который являлся генподрядчиком.

В ходе проверки налоговым органом установлено, что дата образования ООО «Жилремстрой» является 13.06.2006 г. В период до 22.04.2010 г. состояло на учете в Межрайонной ИФНС России № 5 по РТ. В связи со сменой местонахождения организации, с 23.04.2010 г. Общество состояло на учете в ИФНС России по Нижегородскому району г. Н.Новгорода. На данный момент организация прекратила деятельность при слиянии (дата внесения записи в ЕГРЮЛ 08.11.2010 г.)

Основным видом деятельности ООО «Жилремстрой» являлось производство строительных металлических конструкций и изделий (код по ОКВЭД 28.1), однако сведения об имуществе, о транспортных средствах в базе данных отсутствует. При этом общество применяло общий режим налогообложения.

Учредителями ООО «Жилремстрой» являлись: Вафин Абдулла Ахатович в период с 13.03.2006 г. по 12.04.2010 г.; Салахов Камиль Бурганович с 13.03.2006 г. по 12.04.2010 г.; и Быстров Сергей Александрович с 13.04.2010 г. по 08.11.2010 г.

Должностными лицами ООО «Жилремстрой» являлись (директор): Мухаметгалиев Азат Нуртдинович в период с 13.03.2006 г. по 03.08.2008 г., а Фазлуллин Ильдар Исламович с 04.08.2008 г. по 10.06.2010 г.

Оценивая перечисленные выше факты в совокупности и взаимосвязи с представленными документами, суд пришел к правильным выводам, что законным представителем ООО «Жилстрой» в настоящее время, а также законным представителем его подрядчика - ООО «Жилремстрой» - в 2008 г., являлся один и тот же гражданин - Мухаметгалиев А.Н., которым в ходе проверки (2013 г.) представлены документы от имени проверяемого лица, датированные 2008 г., и он же их подписал, будучи директором его контрагента - ООО «Жилремстрой», а Фазлуллин И.И., который являлся руководителем ООО «Жилремстрой», также в дальнейшем являлся должностным лицом ООО «Жилстрой», занимая в этой организации должность заместителя директора.

Указанные факты свидетельствуют о том, что интересы ООО «Жилстрой» и его контрагента ООО «Жилремтрой» представляли и представляют одни и те же граждане, что в совокупности с приведенными ниже обстоятельствами допускает возможность формирования согласованного документооборота в интересах проверяемого лица.

Начиная с апреля 2010 г. в ООО «Жилремстрой» происходит смена учредителя и руководителя на Быстрова С.А., который является массовым учредителем/руководителем (более 50 фирм), а также происходит смена юридического адреса организации. С этого же времени данная фирма перестает представлять налоговую и бухгалтерскую отчетность, а также исчислять налоговые платежи в бюджет. Впоследствии через несколько месяцев ООО «Жилремстрой» полностью прекращает свою деятельность путем реорганизации.

ООО «Жилремстрой» в период строительства жилых домов (2008 г.) не имело трудовых ресурсов (численность составляла 4 человека), материальных ресурсов (на балансе организации отсутствовали основные средства, необходимые для строительства домов), а также финансовых возможностей для обеспечения процесса строительства (из приведенного анализа движения денежных средств по счетам ООО «Жилремстрой» усматривается, что подавляющее большинство - свыше 101 млн. рублей - перечисляется в другую организацию с формулировкой «беспроцентная финансовая помощь»). Кроме того обществом в ходе проверки не было представлено каких-либо документов, которые подтверждали бы наличие у ООО «Жилремстрой» разрешений на осуществление строительно-монтажных работ, а поэтому суд правильно расценил, что данные факты свидетельствуют о том, что ООО «Жилремстрой» не могло выступать в качестве реального генподрядчика, который осуществлял строительство жилых домов.

Несмотря на условия договора подряда, а также свидетельские показания указанных должностных лиц ООО «Жилремстрой», согласно которым оплата за выполненные работы между заказчиком и генподрядчиком должна была происходить путем перечисления на расчетный счет, денежные средства, необходимые для обеспечения процесса строительства, от ООО «Жилстрой» в пользу ООО «Жилремстрой» по данному договору не перечислялись, а этот факт также свидетельствует о том, что фактически данный договор подряда сторонами не исполнялся и не мог быть исполнен.

Сопоставление данных о доходах ООО «Жилремстрой», отраженных в бухгалтерской и налоговой отчетности, и подтвержденных данными о движении денежных средств по расчетным счетам организации, стоимостью выполненных ООО «Жилремстрой» для ООО «Жилстрой» строительно-монтажных работ, указанными в актах выполненных работ, свидетельствует о грубом несоответствии сравниваемых показателей.

Так, по представленным актам выполненных работ за 2008 г., общая сумма по объектам с. В.Гора ул. Мичурина д. 12, 13, 14, 15 составила свыше 389 млн. руб., в то время как реальные доходы организации, отраженные в отчетности и подтвержденные данными расчетного счета ООО «Жилремстрой», составили всего 55 млн. рублей.

Согласно раздела 4 представленного договора подряда цена договора определена в размере 360 млн. рублей, причем данная цена является окончательной и независящей от изменения цены на материалы, оборудование и курс рубля, однако из актов выполненных работ сумма затрат на строительство домов превысила 389 млн. рублей. Судом учтено, что каких-либо иных документов, обосновывающих увеличение договорной цены в ходе проверки обществом представлено не было.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что документы, оформленные от имени ООО «Жилремстрой» содержат недостоверные сведения, не сопровождают реальные хозяйственные операции, оформлены от организации, прекратившей свое существование, и от имени которой действовали граждане, которые в настоящий момент являются законными представителями проверяемого лица и действуют в его интересах.

В данном случае сформированный документооборот (договор подряда, акты выполненных работ), будучи оцененный в совокупности с иными фактами (невозможность ООО «Жилремстрой» выступать в качестве реального генподрядчика, аффилированность лиц, действующих от имени заказчика и генподрядчика, несоответствие вновь представленных документов фактам, отраженным ранее нашедших в отчетности, представленной в налоговый орган и т.д.), который был представлен в ходе проверки проверяемым лицом выполнял единственную цель - доказать налоговому органу наличие у ООО «Жилстрой» расходов на строительство жилых домов в определенном размере, а поэтому суд обоснованно указал, что размер затрат ООО «Жилстрой» на строительство жилых домов, определенный на основании данных документов, нельзя считать достоверным и документально подтвержденным.

В соответствии с п. 10 ст. 40 НК РФ при отсутствии на соответствующем рынке товаров, работ или услуг сделок по идентичным (однородным) товарам, работам, услугам или из-за отсутствия предложения на этом рынке таких товаров, работ или услуг, а также при невозможности определения соответствующих цен ввиду отсутствия либо недоступности информационных источников для определения рыночной цены используется метод цены последующей реализации, при котором рыночная цена товаров, работ или услуг, реализуемых продавцом, определяется как разность цены, по которой такие товары, работы или услуги реализованы покупателем этих товаров, работ или услуг при последующей их реализации (перепродаже), и обычных в подобных случаях затрат, понесенных этим покупателем при перепродаже (без учета цены, по которой были приобретены указанным покупателем у продавца товары, работы или услуги) и продвижении на рынок приобретенных у покупателя товаров, работ или услуг, а также обычной для данной сферы деятельности прибыли покупателя.

Информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком - получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки.

В соответствии с п. 2 ст. 40 НК РФ налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам между взаимозависимыми лицами.

Взаимозависимыми лицами для целей налогообложения в соответствии с п.п. 2 п. 1 ст. 20 НК РФ признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, в частности, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению.

При этом в соответствии с п. 2 ст. 20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Согласно п. 12 ст.40 НК РФ при рассмотрении дела суд вправе учесть любые обстоятельства, имеющие значение для определения результатов сделки, не ограничиваясь обстоятельствами, перечисленными в п. 4 - 11 ст. 40 НК РФ.

В п. 3.1 определения Конституционного Суда РФ от 04.12.2003 г. № 441-О указано, что лица признаются взаимозависимыми и по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). Закрепляющее это правомочие п. 2 ст. 20 НК РФ находится в системной связи с п. 12 ст. 40 НК РФ.

Основанием признания лиц взаимозависимыми может служить факт заинтересованности в совершении хозяйственным обществом сделки лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки.

Таким образом, в соответствии со ст. 20 НК РФ, в силу того, что одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению, данная сделка осуществлена взаимозависимыми лицами.

Налоговым органом был проверен представленный ООО «Жилстрой» финансовый анализ строительства жилых домов по адресу: РТ, с. В.Гора, ул. Мичурина д. 12, 13, 14, 15, а по результатам исследования данного финансового анализа установлено, что данный документ содержит недостоверные и документально не подтвержденные данные.

Учитывая, что установить реального исполнителя, выполнившего строительно-монтажные работы для ООО «Жилстрой» в рамках строительства жилых домов, налоговому органу не представилось возможным, и принимая во внимание, что ООО «Жилстрой», осуществляя процесс строительства жилых домов, несло определенные затраты, размер которых достоверно определить на основании перечисленных выше документов невозможно, налоговый орган определил размер расходов организации на строительство исходя из иных полученных в ходе проверки источников информации.

Так судом установлено, что в ходе проверки ООО «Жилстрой» представило в налоговый орган разрешения на ввод в эксплуатацию по следующим объектам капитального строительства (жилым домам): с. В. Гора ул. Мичурина д. 12, 13, 14, 15, которые были составлены в 2008 г., в котором содержатся технические характеристики домов и сведения об инвентаризационной (балансовой) стоимости.

Налоговым органом был направлен запрос в исполнительный комитет Высокогорского муниципального района Республики Татарстан на факт подтверждения достоверности сведений, указанных в разрешениях на ввод в эксплуатацию, а именно: сведений об объектах капитального строительства и данные инвентаризационной (балансовой) стоимости объектов строительства, а также предоставить копии документов, представленных ООО «Жилстрой», на основании которых были выданы данные разрешения и указаны сведения о стоимости объектов строительства.

Из ответа Исполкома (вх. № 021710 от 23.07.2013 г.) следует, что: «Разрешения на ввод в эксплуатацию выдается на основании ст. 55 Градостроительного кодекса РФ, а сведения по построенному объекту берутся с технического паспорта