Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2014 по делу n А65-11082/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

электрической энергии, свободен в выборе контрагента по договору купли-продажи.

Пунктом 50 Основных положений потребителю предоставлено право в одностороннем порядке уменьшить объемы электрической энергии, приобретаемые у гарантирующего поставщика (в данном случае истца), путем приобретения части объемов электрической энергии по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии, заключенному с производителем электрической энергии (второй ответчик) на розничном рынке, что влечет изменение условия договора в части порядка определения объема электрической энергии, поставленного гарантирующим поставщиком по договору за расчетный период.

Учитывая данное право, предоставленное законом и Основными положениями, ответчики вправе были заключить оспариваемый договор.

При этом  пунктом 51 Основных положений предусмотрены условия, при которых потребитель имеет право в одностороннем порядке уменьшить объем покупки у гарантирующего поставщика. В частности, потребитель обязан направить уведомление о намерении уменьшить объем электрической энергии, выписку из договора, заключенного с производителем, и в порядке пункта 85 Основных положений оплатить счет, выставленный гарантирующим поставщиком.

Пункт 85 Основных положений прямо защищает интересы гарантирующего поставщика, предусматривая обязанность потребителя при изменении условий договора компенсировать ему сбытовую надбавку, на основании счета, который гарантирующий поставщик в течение 5 рабочих дней со дня получения указанного уведомления обязан выставить потребителю. Выставленный гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в соответствии с настоящим пунктом счет должен быть оплачен потребителем (покупателем) не позднее чем за 10 рабочих дней до заявленной им даты расторжения или изменения договора.

Как следует из материалов дела,  ОАО «Сетевая компания» выполнены все необходимые условия, а именно: письмом от 30.12.2013 № 148-41-7156 уведомлял истца о намерении заключить договор с производителем электрической энергии с приложением объема покупки; письмом от 14.02.2014 №148-41-717 в адрес истца направлена выписка из оспариваемого договора.

Данные письма были получены истцом, о чем свидетельствуют письмо истца от 20.01.2014 № 130п-09/112, в котором он непосредственно ссылается на письмо от 30.12.2013 № 148-41-7156; письмо истца от 20.02.2014 № 130п-09/433, в котором он непосредственно ссылается на оба вышеуказанных письма ОАО «Сетевая компания».

При этом истец в силу пункта 85 Основных положений обязан был направить счет на оплату и тем самым защитить свой законный интерес, между тем, со стороны истца данная обязанность выполнена не была.

Следовательно, в силу абзаца 3 пункта 51 Основных положений от потребителя  (покупателя) в целях расторжения или изменения договора не требуется подтверждение оплаты счета и договор считается расторгнутым или измененным с заявленной потребителем (покупателем) даты, что не освобождает потребителя (покупателя) от обязанности в дальнейшем оплатить гарантирующему поставщику имеющуюся задолженность.

При указанных обстоятельствах довод истца о том, что он не дополучил от первого ответчика денежные средства по договору № 2013/Д680/320 от 13.05.2013, в том числе сбытовую надбавку в сумме 7 546 017 руб. 85 коп., судом первой инстанции отклонены обоснованно.

В отношении оставшейся суммы 14 635 923 руб. 93 коп., которая представляет собой стоимость объема электрической энергии, по мнению истца, не купленного у него первым ответчиком, доводы истца также отклонены обоснованно с силу следующего.

В соответствии с пунктом 78 Основных положений расчеты за электрическую энергию по договору купли-продажи электрической энергии осуществляются с учетом того, что стоимость электрической энергии (мощности) по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) включает стоимость объема покупки электрической энергии (мощности), сбытовую надбавку, стоимость иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, и не включает стоимость услуг по передаче электрической энергии.

Согласно пункту 86 Основных положений предельные уровни нерегулируемых цен на электрическую энергию за соответствующий расчетный период рассчитываются гарантирующим поставщиком по шести ценовым категориям.

Первый ответчик производит расчет с истцом за купленную электрическую энергию в целях компенсации потерь по первой ценовой категории.

Согласно пункту 88 Основных положений предельный уровень нерегулируемых цен для первой ценовой категории гарантирующий поставщик рассчитывает в соответствии со следующей структурой нерегулируемой цены:

- средневзвешенная нерегулируемая цена на электрическую энергию (мощность);

- одноставочный тариф на услуги по передаче электрической энергии с учетом стоимости нормативных технологических потерь электрической энергии в электрических сетях;

- сбытовая надбавка гарантирующего поставщика;

- плата за иные услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, определяемая гарантирующим поставщиком в соответствии с пунктом 101 данного документа.

Указанные составляющие предельного уровня нерегулируемых цен определяются в рублях за мегаватт-час.

Предельный уровень нерегулируемых цен для первой ценовой категории определяется в одноставочном выражении как сумма указанных составляющих предельного уровня нерегулируемых цен.

В  абзаце 8 пункта 88 Основных положений установлено, что средневзвешенная нерегулируемая цена электрической энергии, используемая для расчета предельного уровня нерегулируемой цены для первой ценовой категории, рассчитывается гарантирующим поставщиком как сумма определенных (абз. 9,10 данного пункта) величин, в том числе, средневзвешенная нерегулируемая цена на электрическую энергию на оптовом рынке, определяемая за соответствующий расчетный период по результатам конкурентных отборов на сутки вперед и для балансирования системы коммерческим оператором для соответствующего гарантирующего поставщика в соответствии с пунктом 100 настоящего документа.

Согласно пункту 98 Основных положений предельные уровни нерегулируемых цен для ценовых категорий, предусмотренных пунктом 86 настоящего документа, публикуются гарантирующим поставщиком на его официальном сайте в сети "Интернет" или в официальном печатном издании по форме согласно Правилам определения и применения гарантирующими поставщиками нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность) не позднее, чем через 15 дней после окончания расчетного периода.

По данным, опубликованным истцом на своем официальном сайте в сети «Интернет» (http://www.tatenergosbyt.ru/, раздел «Раскрытие информации субъектом оптового и розничного рынка» - «Розничный рынок электроэнергии» - «Расчет предельного уровня нерегулируемых цен на электрическую энергию и мощность») предельный уровень нерегулируемых цен в целях компенсации потерь, на основании которых первый  ответчик приобретает электрическую энергию у истца состоит, как и указано в пункте 88 Основных положений, из средневзвешенной стоимости электрической энергии на оптовом рынке инфраструктурных услуг и сбытовой надбавки гарантирующего поставщика.

Таким образом, истец транслирует первому ответчику стоимость электрической энергии, приобретенной им на оптовом рынке.

Следовательно, подтверждением недополученных денежных средств в размере 14 635 923 руб. 93 коп. может являться только объем электрической энергии, приобретенной истцом на оптовом рынке на указанную сумму и не реализованной первому ответчику.

Между тем, истец и первый ответчик ежемесячно подписывают баланс электроэнергии по поступлению, отпуску и потерям электрической энергии в соответствии с требованиями пунктов 185-187 Основных положений, а также условиями спорного договора.

Истцом и первым  ответчиком за февраль и март месяцы 2014 были подписаны балансы электрической энергии, определяющие объем поступления в сеть и отпуск из сети первого ответчика. Раздел первый баланса определяет поступление электрической энергии в сеть первого ответчика с разбивкой, в том числе по производителям электрической энергии.

Подпунктом 1.8.1. раздела 1 баланса сторонами определено поступление в сеть первого ответчика  электрической энергии от производителя на розничном рынке второго ответчика - ООО «Инвест Хоум Менеджмент» в размере 2 326 959 кВт.ч. в феврале месяце и 6 009 459 кВт.ч. в марте месяце.

Со стороны истца данный пункт баланса подписан без разногласий, о чем истец непосредственно указывает в балансе, также как и без возражений подписано в целом поступление в сеть, так и отпуск из сети.

Таким образом, соответствующий объем электрической энергии не был приобретен истцом с оптового рынка. Следовательно, у истца не возникает недополученных денежных средств по договору, заключенному между истцом и первым ответчиком.

При этом право первого ответчика на уменьшения объема покупки у истца прямо предусмотрено пунктом 50 Основных положений.

В силу абзаца 4 пункта 128 Основных положений в случае приобретения сетевой организацией электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь электрической энергии у производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках на указанный объем электрической энергии (мощности) подлежат уменьшению фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаемые сетевой организацией в соответствии с настоящим пунктом у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации.

В соответствии с пунктом 62 Основных положений производители электрической энергии на розничных рынках участвуют на розничных рынках в отношениях по продаже электрической энергии с учетом положений пунктов 64 и 65 настоящего документа.

Пунктом 64 Основных положений установлены условия, обязательные при заключении договора, обеспечивающего продажу электрической энергии с производителем.

Проанализировав спорный договор, суд пришел к правильному выводу о том, что его условия соответствуют пункту 64 Основных положений, предусматривающим условия, обязательные при заключении договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности), с указанным производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке.

Согласно пункту 65 Основных положений при заключении договора в соответствии с пунктом 64 производителем также должен быть заключен договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком.

Данное условие соблюдено, что подтверждено заключенным 01.02.2014 между ОАО «Татэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) и ООО «Инвест Хоум Менеджмент» (потребитель)  договором энергоснабжения № 81303 Э, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) и оказывать услуги по передаче электрической энергии потребителю (т. 5, л.д. 56-97).

Доводы истца о том, что в силу пунктов 64, 65, 128, 143 Основных положений заключение сетевой организацией договора на приобретение электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в объектах электросетевого хозяйства с производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке возможно только в случае обеспечения сетевой организацией почасового учета в отношении объема потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, однако, не все точки поставки первого ответчика в границах его балансовой принадлежности оборудованы приборами учета, позволяющими измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, были проверены судом и правомерно отклонены.

В абзаце 2 пункта 128 Основных положений предусмотрено наличие почасового учета в объектах электросетевого хозяйства, однако не определяет, в каких именно объектах такой учет должен быть обеспечен.  При этом данная норма является отсылочной, т.к. прямо указывает, что договор заключается в соответствии с требованиями пунктов 64 и 65 Основных положений.

Пунктом 64 Основных положений установлено требование к почасовому учету, а именно абзацем 7 данного пункта определено обеспечение сторонами договора наличия и надлежащего функционирования приборов учета, установленных в отношении объекта по производству электрической энергии (мощности) и энергопринимающих устройств, относительно которых заключен договор, позволяющих измерять почасовые объемы производства и потребления электрической энергии.

Согласно пункту 3.1. абзацу 2 раздела 1 спорного договора  стороны обязуются обеспечить сбор и передачу результатов измерений перетоков электрической энергии по точкам поставки, включенным в АИИС, указанным в приложении №3.; объем электрической энергии, приобретаемой первым ответчиком  определяется на основании показаний приборов учета, указанных в приложении №3.

Кроме того, пунктом 3.2.2. договора установлена обязанность первого ответчика по осуществлению почасового учета электрической энергии переданной в точки поставки покупателя, по показаниям приборов учета «на прием», указанным в приложении № 3.

При этом приборы учета, указанные в приложении № 3 являются приборами учета, установленными в границах балансовой принадлежности первого ответчика, данными приборами учета осуществляется почасовой учет.  Приборами учета электрической энергии, позволяющими получать данные о потреблении по часам суток, являются многофункциональные счетчики, способные хранить в памяти профиль мощности (энергии), что отражено в паспортах счетчиков и руководствах по эксплуатации.

В Приложении № 3 к договору определены приборы учета, установленные в соответствующих точках поставки: СЭТ-4ТМ.03М № 0806135296 и СЭТ-4ТМ.03М № 0804130857.         В соответствии с Руководством по эксплуатации «Счетчики электрической энергии многофункциональные» (п. 2.3.2) СЭТ-4ТМ.03М, СЭТ-4ТМ.02М» (выписка прилагается) счетчик СЭТ-4ТМ.03М позволяет учитывать почасовой объем электроэнергии и хранить в памяти профиль мощности (энергии).

Абзацем 3 пункта 2 Основных положений установлено, что точка поставки на розничном рынке - место исполнения обязательств по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, расположенное, на границе балансовой принадлежности объектов по производству электрической энергии производителя электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в акте разграничения балансовой принадлежности.

Актом разграничения балансовой принадлежности от 30.12.2013 точки присоединения (точки поставки) определены в РУ-ЮкВ в ячейках №№ 24,122 ПС 110/10 кВ Осиново, что соответствует местам установки приборов учета, указанным в приложении № 3 к спорному договору (столбец №№ 3,4,9 указанного приложения).

Таким