Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2008 по делу n А55-6575/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

внимание, что у ответчика открыт лицевой счет в Самарском ТехПД, также приходит к выводу, что предусмотренный договором порядок оплаты с учетом длительных хозяйственных связей и обычая делового оборота не противоречит действующему законодательству. Поскольку спорный договор  заключается между Перевозчиком и Владельцем без участия Контрагента, арбитражный суд не вправе  принимать предлагаемую ответчиком вышеуказанную редакцию п.19.

Судебная коллегия вопреки доводам апелляционной жалобы не усматривает оснований для дополнения настоящего договора подпунктами 19.1., 19.2., 19.3. в редакции ответчика,а именно :

 «19.1. Перевозчик уплачивает Владельцу сбор за использование железнодорожных путей железнодорожного транспорта необщего пользования, принадлежащих Владельцу на праве собственности в размере 354 376 руб. 71 коп. в месяц без учёта НДС.

Передача вагонов Перевозчику и от Перевозчика удостоверяется подписями сдающей и принимающей сторон в ведомости подачи и уборки вагонов.

19.2. В соответствии с п. l.16 Прейскуранта 10-01 «Тарифы на перевозку грузов и услуги инфраструктуры, выполняемые российскими железными дорогами» (Тарифное руководство № 1), п. 2.3. «Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования за выполнение Владельцем работ по подгруппировке вагонов для подачи под погрузку (выгрузку) и подготовке их к подаче, Перевозчик возмещает Владельцу стоимость выполнения работ из расчёта 686 руб. 80 коп. за вагон без учёта НДС.

За выполнение приемо-сдаточных операций (осмотр и передача вагонов в техническом и коммерческом отношении) Перевозчик возмещает Владельцу стоимость выполнения работ из расчёта 5 руб. за вагон без учёта НДС

19.3. За использование железнодорожных путей железнодорожного транспорта необщего пользования, принадлежащих Владельцу, за выполнение работ по подгруппировке вагонов для подачи под погрузку (выгрузку) и подготовке их к подаче и за выполнение приемо-сдаточных операций (осмотр и передача вагонов в техническом и коммерческом отношении) Перевозчик производит предварительную оплату в полном объеме платежными поручениями на расчетный счет Владельца стоимости предстоящих услуг за месяц не позднее последнего числа предшествующего месяца.

Подтверждением совершенного платежа является факт поступления денежных средств на расчетный счет Владельца.

Окончательный расчет по всем видам работ, произведенных Владельцем, осуществляется в течение трех банковских дней по итогам работы за месяц, но не позднее 5 числа следующего месяца по выставленным счетам Владельца на основании Акта выполненных работ.

В зависимости от уровня цен тарифы могут увеличиваться (уменьшаться) Владельцем в одностороннем порядке с последующим уведомлением Перевозчика.

При отсутствии предварительной оплаты наличии задолженности и использование путей без оформления ведомости подачи и уборки вагонов Перевозчик несет ответственность перед Владельцем в размере, равном установленному статьей 99 и 100 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации».

При этом выводы суда первой инстанции мотивированы тем, что п. 4.5. Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования предусмотрено, что Порядок заполнения ведомостей подачи и уборки вагонов и памяток приемосдатчика устанавливается соответствующей инструкцией по ведению станционной коммерческой отчетности. С учетом указанных положений суд обоснованно признал нецелесообразным дополнение подпункта 19.1. договора следующими словами, предложенными ответчиком, а именно: «Передача вагонов Перевозчику и от Перевозчика удостоверяется подписями сдающей и принимающей сторон в ведомости подачи и уборки вагонов».

Как следует из смысла статей 420, 421, 422 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Существенными условиями для спорного договора являются права и обязанности Перевозчика и Владельца железнодорожного пути необщего пользования, предусмотренные Уставом железнодорожного транспорта Российской Федерации, в частности главой 1У, а также Правилами эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования.

Статья 427 ГК РФ устанавливает, что в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. В случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным ст. 5 и п. 5 ст. 421 настоящего Кодекса.  Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия.

Примерные формы договоров на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования изложены в вышеуказанных Правилах эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования, утвержденных приказом МПС России от 18.06.2003 № 26.

Таким образом, поскольку предложенная ответчиком редакция в подпунктах 19.1., 19.2, 19.3 договора, не носит публичный характер, то в силу ст. 421 ГК РФ суд не вправе понуждать ОАО «Российские железные дороги» к заключению данных подпунктов.

Судебная принимает данный вывод арбитражного суда как обоснованный и правомерный .

В соответствии со статьями 55, 56 Устава железнодорожного транспорта РФ, отношения между перевозчиком и владельцем железнодорожного пути необщего пользования, не принадлежащего владельцу инфраструктуры, по поводу эксплуатации такого железнодорожного пути регулируются договором на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования. Договоры на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования и договоры на подачу и уборку вагонов должны учитывать технологию функционирования железнодорожной станции, к которой примыкает железнодорожный путь необщего пользования, и технологию функционирования железнодорожного пути необщего пользования, а в соответствующих случаях единые технологические процессы, порядок разработки и утверждения которых устанавливается правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом.

Как установлено судом из материалов дела, стороны не предоставили суду доказательства, подтверждающие просьбу либо поручение ОАО «РЖД» осуществлять подгруппировку вагонов для подачи под погрузку (выгрузку), подготовке их к подаче, а также приемо-сдаточные операции (осмотр и передача вагонов в техническом и коммерческом отношении) на железнодорожном пути, принадлежащем ответчику. Поскольку подача вагонов под погрузку (выгрузку) осуществляется по просьбе грузоотправителей (грузополучателей), а не Перевозчика, то соответственно все расходы, связанные с подачей вагонов, должны нести именно Владелец или Контрагент, в интересах которых осуществляются операции по подаче вагонов под погрузку, выгрузку.

Определяя условия о сборе за использование железнодорожных путей необщего пользования, принадлежащих ответчику, суд правильно исходит из того, что Владелец наряду с Контрагентами является грузополучателем (грузоотправителем) и эксплуатирует железнодорожные пути необщего пользования в своих интересах для погрузки (выгрузки) грузов  или в интересах Контрагентов, а не в интересах Перевозчика.

Кроме того, учитывая, что вагоны Перевозчика подаются как Владельцу, так и Контрагентам локомотивом Владельца, Владелец извлекает прибыль из пользования вагонами Перевозчика, осуществляя подачу-уборку вагонов Контрагентам. Подача вагонов под погрузку (выгрузку) осуществляется по просьбе грузоотправителей (грузополучателей), а именно в интересах либо Владельца пути необщего пользования, либо Контрагентов, то все расходы, связанные с подачей вагонов, должны нести именно они.

Поскольку ст. 59 Устава железнодорожного транспорта РФ предусматривает, что охрана на железнодорожных путях необщего пользования груженых вагонов и находящихся в них грузов, а также порожних вагонов обеспечивается принявшей стороной и за ее счет, то соответственно передача вагонов на выставочных путях от Перевозчика  Владельцу пути необщего пользования, и наоборот от Владельца данного пути Перевозчику подразумевает проверку вагонов в техническом и коммерческом отношении как сдающей, так и принимающей стороны. Такое положение осуществляется в интересах как Владельца, так и Перевозчика.

В соответствии с пунктом 1.6. вышеуказанного Прейскуранта  Тарифы включают: платы за пробег груженых и порожних вагонов, локомотивов и другого передвижного оборудования на железнодорожном ходу общего парка, а также собственных (арендованных) вагонов с локомотивом РЖД; платы за пользование инфраструктурой РЖД при пробеге поездных формирований, состоящих из собственных (арендованных) локомотивов и вагонов; платы за пользование инфраструктурой РЖД при пробеге своим ходом отдельных собственных (арендованных) локомотивов; платы за пробег груженых и порожних вагонов, локомотивов и другого передвижного оборудования на железнодорожном ходу общего парка с собственным (арендованным) локомотивом; другие платы и сборы на перевозки грузов и услуги инфраструктуры.

Согласно п. 1.1. вышеуказанного Прейскуранта 10-1 настоящее Тарифное руководство разработано в соответствии с Федеральным законом «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации», Федеральным законом «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» и определяет следующие тарифы: - на перевозки грузов, выполняемые ОАО «Российские железные дороги» (далее - РЖД) по инфраструктуре железнодорожного транспорта общего пользования, принадлежащей РЖД (далее - инфраструктура РЖД); - на услуги по использованию инфраструктуры РЖД. Данный пункт Прейскуранта предусматривает, что указанные тарифы применяются на всех участках инфраструктуры РЖД широкой и узкой колеи, принятых в постоянную эксплуатацию, являются обязательными и едиными для всех пользователей услугами РЖД. Уровень тарифов устанавливается федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий на транспорте.

Однако, ответчик не является ни обособленным подразделением ОАО «Российские железные дороги», ни инфраструктурой РЖД.

Согласно ст. 59 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации охрана груженых вагонов и находящихся в них грузов, порожних вагонов, находящихся на железнодорожных путях необщего пользования обеспечивается принявшей стороной и за ее счет.

Абзац 2 ст. 62 Устава железнодорожного транспорта РФ предусматривает, что Владельцами железнодорожных путей необщего пользования, обслуживающими грузополучателей, грузоотправителей своими локомотивами, вносится перевозчику плата за пользование вагонами, контейнерами, которая исчисляется с момента передачи вагонов, контейнеров владельцам железнодорожных путей необщего пользования на железнодорожных выставочных путях до момента их возвращения на железнодорожные выставочные пути. При этом в оплачиваемое время не включается технологическое время, связанное с подачей вагонов к местам погрузки, выгрузки грузов и уборкой вагонов с этих мест и установленное договорами на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования или договорами на подачу и уборку вагонов. В этом случае грузоотправители, грузополучатели компенсируют владельцу железнодорожного пути необщего пользования перечисленную этим владельцем перевозчику плату.

Согласно абз. 3, 4 ст. 62 Устава порядок передачи вагонов, контейнеров на железнодорожные пути необщего пользования, железнодорожные выставочные пути и их возвращения обратно, а также место такой передачи устанавливается договорами на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования или договорами на подачу и уборку вагонов. В случае обслуживания грузоотправителей, грузополучателей локомотивами, принадлежащими владельцам железнодорожных путей необщего пользования, операции по передаче вагонов выполняются между перевозчиками и владельцами железнодорожных путей необщего пользования. Владельцы железнодорожных путей необщего пользования вступают в эти отношения на основании полномочий, переданных им грузоотправителями, грузополучателями в установленном законодательством Российской Федерации порядке. При получении полномочий владелец железнодорожного пути необщего пользования обязан предоставить перевозчику доверенность, выданную грузоотправителем, грузополучателем. Грузоотправители, грузополучатели, перевозчики, иные юридические лица и индивидуальные предприниматели без разрешения владельцев не вправе использовать вагоны, контейнеры для перевозок грузов. За несоблюдение указанных требований виновная сторона несет ответственность в соответствии со статьей 99 настоящего Устава. За задержку вагонов, контейнеров, принадлежащих перевозчику, под погрузкой, выгрузкой на местах общего и необщего пользования, в том числе на железнодорожных путях необщего пользования, более чем на двадцать четыре часа по истечении установленных договорами на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования или договорами на подачу и уборку вагонов технологических сроков оборота вагонов, контейнеров либо по истечении тридцати шести часов с момента подачи вагонов под погрузку, выгрузку локомотивами, принадлежащими перевозчику, грузоотправители, грузополучатели, владельцы железнодорожных путей необщего пользования несут перед перевозчиком ответственность в соответствии со статьей 99 настоящего Устава.

Статья 39 Устава определяет, что за время нахождения вагонов, контейнеров у грузополучателей, грузоотправителей, обслуживающих грузополучателей, грузоотправителей своими локомотивами владельцев железнодорожных путей необщего пользования либо за время ожидания их подачи или приема по причинам, зависящим от таких грузополучателей, грузоотправителей, владельцев, указанные лица вносят перевозчику плату за пользование вагонами, контейнерами.

Из смысла предлагаемых