Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2008 по делу n А55-5229/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

24 сентября 2008г.                                                                                  Дело №А55-5229/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2008г.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 сентября 2008г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кувшинова В.Е., судей Юдкина А.А., Захаровой Е.И.,  

при ведении протокола судебного заседания Исхаковой Э.Г.,

при участии в судебном заседании:

представителей Межрайонной ИФНС России № 15 по Самарской области, Самарская область, г. Тольятти – Попова Э.П. (доверенность от 10 мая 2007г. №03-05/13740), Быкова В.С. (доверенность от 03-05/49704),

представителя ООО «Надежда» - не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 22 сентября 2008г. в помещении суда апелляционные жалобы  Межрайонной ИФНС России № 15 по Самарской области и  ООО «Надежда»,

на решение Арбитражного суда Самарской области от 16 июля 2008г. по делу № А55-5229/2008 (судья Львов Я.А.),

принятое по заявлению ООО «Надежда», Самарская область, с. Жигулевск,

к Межрайонной ИФНС России № 15 по Самарской области, Самарская область, г. Тольятти,

о признании незаконным решения,

УСТАНОВИЛ: 

общество с ограниченной ответственностью «Надежда» (далее – Общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением (с учетом уточнений и дополнений) о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Самарской области (далее – налоговый орган) от 17.03.2008г. № 18 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Самарской области  от 16.07.2008г. по делу №А55-5229/2008  заявленные требования удовлетворены частично. Суд признал незаконным решение налогового органа от 17.03.2008г. № 18 в части привлечения к налоговой ответственности по п. 3 ст. 120 Налоговому кодексу Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в размере 395492 руб., дополнительного начисления НДС в сумме 21 руб. 47 коп. и начисления соответствующих пеней, как несоответствующее в указанной части Налоговому кодексу Российской Федерации. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано (т. 4 л.д. 54-62).

В апелляционной жалобе Общество просит отменить решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявленных требований и принять по делу новый судебный акт (т. 4 л.д. 65-69).

Налоговый орган отзыв на апелляционную жалобу Общества не представил.

В апелляционной жалобе налоговый орган просит отменить решение суда первой инстанции в части удовлетворения Обществу заявленных требований и принять по делу новый судебный акт (т. 4 л.д. 91-92).

Общество отзыв на апелляционную жалобу налогового органа не представил.

На основании статей 156 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу по имеющимся в деле материалам и в отсутствие представителя Общества, надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного разбирательства.

В судебном заседании представители налогового органа поддержали свою апелляционную жалобу и отклонил апелляционную жалобу Общества.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционных жалобах, в выступлении представителей налогового органа и исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб.

Как следует из материалов дела,  налоговым органом проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2004г. по 31.12.2006г.

По результатам проверки составлен акт от 18.02.2008г. № 18, на основании которого и с учетом представленных Обществом возражений, налоговым органом вынесено решение  от 17.03.2008г. № 18 о привлечении Общества к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость (далее – НДС) в виде штрафа в размере 749542 руб.;  п. 3 ст. 120 НК РФ за грубое нарушение правил учета доходов и (или) объектов налогообложения, повлекшее за собой занижение налоговой базы по налогу на прибыль в виде штрафа в размере 395492 руб.

Обществу доначислены НДС в сумме 6469253 руб. и пени в сумме 2504902 руб. 58 коп., налог на прибыль в сумме 8625641 руб., а так же пени по налогу на прибыль, уплачиваемые в федеральный бюджет в сумме 580869 руб. 48 коп.; пени, уплачиваемые в бюджет субъекта Российской Федерации в сумме 1907719 руб. 72 коп.; пени, уплачиваемые в местный бюджет в сумме 155810 руб. 40 коп.

Основанием вынесения оспариваемого решения, по мнению налогового органа, что Общество проявило недобросовестность при взаимоотношениях с конрагентами – ООО «Медэя», ООО «ТехСтрой» и ООО «ГрандСтрой».

Общество не согласилось с решением налогового органа и обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, удовлетворив заявленные требования частично, правильно применил нормы материального права.

В силу положений ч.4, 5 ст.200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов и решений арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону. Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону, законности принятия решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения возлагается на орган, который принял этот акт, решение.

Согласно ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком, под которой для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

В п. 1 ст. 252 НК РФ установлено, что в целях главы 25 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов.

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Таким образом, право налогоплательщика на уменьшение полученных доходов в целях обложения налогом на прибыль на величину произведенных расходов, непосредственно зависит от представления им соответствующих документов, подтверждающих затраты.

Статьей 9 Федерального закона от 21.11.1996г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» предусмотрено, что все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет, при этом они должны содержать достоверную информацию.

Пунктами 1 и 2 ст. 171 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на полагающиеся налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

По общему правилу, установленному п. 1 ст. 172 НК РФ, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг).

В соответствии с п. 2 ст. 169 НК РФ в целях принятия НДС к вычету или возмещению счет-фактура должен соответствовать требованиям пунктов 5, 6 указанной статьи.

При этом, п. 6 ст. 169 НК РФ установлено, что счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

Таким образом, для получения налогового вычета необходима совокупность следующих условий: наличие счетов-фактур, документов, подтверждающих фактическую уплату НДС, принятие указанных товаров (работ, услуг) на учет, а также строгое соответствие выставленных счетов-фактур требованиям пунктов 5, 6 ст. 169 НК РФ.

Как видно из материалов дела, между Обществом и ОАО «Волжская ГЭС имени В.И. Ленина» заключены договоры подряда от 05.12.2003г. № 5 на выполнение работ по антикоррозийной защите металлоконструкций Южной карты ОРУ - 500 кВ в объеме 23945 кв.м. (т. 1 л.д. 109-114); от 29.11.2004г. № 7 на выполнение работ по антикоррозийной защите металлоконструкций порталов Северной карты ОРУ - 500 кВ (т. 1 л.д. 179-184), от 27.01.2006г. № 9 на выполнение работ по антикоррозийной защите металлоконструкций опор ОРУ-110, 220 кВ (т. 3 л.д. 90-95).

В соответствии с условиями договора субподряда от 20.01.2004г. № 6 заключенного между Обществом, выступающим в качестве подрядчика, и ООО «Медэя», выступающим в качестве субподрядчика, достигнуто соглашение о выполнении субподрядчиком ремонтных работ по антикоррозийной защите металлоконструкций Южной карты ОРУ - 500 кВ в объеме 23945 кв.м. согласно смете.

Последняя отчетность ООО «Медэя» («нулевая») представлялась за 1-й квартал 2004г., организация снята с учета в связи с ликвидацией 09.03.2007г.

ООО «Медэя» не имело лицензию на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности (в состав которой включена антикоррозийная обработка), тогда как в соответствии с государственным стандартом деятельность по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности (в том числе общестроительные, «отделочные, санитарно-технические и специальные) подлежит лицензированию, что установлено ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон №128-ФЗ), где предусмотрена необходимость наличия лицензии для осуществления данных видов работ.

По данным федеральной базы Государственного учреждения «Федеральный лицензионный комитет при Госстрое России» и выписки из ЕГРЮЛ ООО «Медэя» не имеет лицензию на выполнение вышеуказанных работ и ранее не имело.

В соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 49 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии), и с момента получения лицензии (либо в указанный в ней срок) у юридического лица возникает право заниматься определенным видом деятельности.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод, что Общество при заключении договора с субподрядчиком не проявило осмотрительности и должно было удостовериться о наличии лицензии на данный вид работ.

Согласно договору субподряда от 20.01.2004г. №6 ООО «Медэя» выполняло ремонтные работы по антикоррозийной защите металлоконструкций на территории ОАО «Волжская ГЭС им. В.И.Ленина» по акту выполненных работ от 22.05.2004г. №1 на сумму 5141815 руб., в т.ч. НДС - 784344,71 руб., акту №2 от 24.05.2004г. на сумму 5999381 руб. 05 коп., в т.ч. НДС - 915159,82 руб., акту №3 от 22.06.2004г. на сумму 5999381 руб. 05 коп., в т.ч. НДС-915159,82 руб., т.е. в те периоды, когда данное ООО «Медэя» согласно ответа ИФНС России №15 по г. Москве не представляло отчетность в налоговый орган.

Расчеты за выполненные работы с ООО «Медэя» проводились векселями ЗАО КБ «ГУТА-БАНК»; ОАО «Внешторгбанк», ОАО АКБ Сбербанк РФ, полученными Обществом от ОАО «Волжская ГЭС имени В.И.Ленина» по актам передачи векселей от 31.05.2004г. №52, от 30.06.2004г. №71, от 31.07.2007г. №91.

Согласно ответов банков предъявителем данных векселей к оплате является физическое лицо - Статников Олег Юрьевич.

Управлением по налоговым преступлениям ОРЧ №3 при ГУВД по Самарской области в отношении данного физического лица возбуждено уголовное дело по факту уклонения от уплаты налогов с доходов физических лиц в особо крупном размере.

В ходе допроса Статников О.Ю. пояснил, что погашение векселей осуществлялось в интересах фирмы ООО «Алтэр», г. Москва, учредителем и директором которого являлась Уколова С.С.

По показаниям Уколовой С.С. выяснилось, что с 2001г. она работала на стройке разнорабочей в г. Москве, паспорт отдала руководителю фирмы-работодателя, и как его использовали ей не известно, учредителем и директором фирмы никогда не являлась и ни каких документов по финансово-хозяйственной деятельности не подписывала

Контрагент Общества - ООО «ТехСтрой» не имеет лицензию на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности, в состав которой включена антикоррозийная обработка.

По данным федеральной базы Государственного учреждения «Федеральный лицензионный комитет при Госстрое России» ООО «ТехСтрой», ИНН7709541718 на данный вид деятельности лицензию не имеет.

Согласно информации ИФНС России №9 по г. Москве в данном периоде ООО «ТехСтрой» представляло в налоговый орган отчетность без начислений сумм налога.

Директор и главный бухгалтер ООО «ТехСтрой» Уткин Д.А. согласно протоколу допроса свидетеля от 23.03.2008г., проведенного старшим оперуполномоченным ФГУ ИК-14 ГУ ФСИН России по Нижегородской области, отрицал свое участие в деятельности данной  организации. 

В соответствии с условиями договора субподряда от 10.07.2006г. №37 ООО «ТехСтрой» выполняет на территории ОАО «Волжская ГЭС им. В.И.Ленина» ремонтные работы по антикоррозийной защите металлоконструкций по акту выполненных работ №3 от 24.05.2005г. на сумму 5510335,67руб., в т.ч. НДС-840559,68руб., №2 от 24.04.2005г. на сумму 6825510,82руб., в т.ч. НДС 1041179,62 руб., №1 от 24.12.2004г. на