Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2009 по делу n А81-1807/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

02 октября 2009 года

                                                        Дело №   А81-1807/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  25 сентября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  02 октября 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи Рыжиков О.Ю.,

судей  Кливера Е.П., Ивановой Н.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера  08АП-5207/2009, 08АП-5210/2009) Управления Федеральной налоговой службы по Ямало-Ненецкому автономному округу и Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Надыму Ямало-Ненецкого автономного округа на решение  Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 10.06.2009 по делу №  А81-1807/2009 (судья Н.М.Садретинова), принятое по заявлению закрытого акционерного общества АСК «АСТЭК» к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Надыму Ямало-Ненецкого автономного округа и к Управлению Федеральной налоговой службы по Ямало-Ненецкому автономному округу о признании недействительным решения № 64 от 31.12.2008 Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Надыму Ямало-Ненецкого автономного округа и № 86 от 17.03.2009 Управления Федеральной налоговой службы по г. Надыму Ямало-Ненецкого автономного округа,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Управления Федеральной налоговой службы по Ямало-Ненецкому автономному округу – Камалов Ж.С. по доверенности от. 18.09.2009 № 04-20/09961, (паспорт);

от закрытого акционерного общества АСК «АСТЭК» – Киселева М.А. по  доверенности № 43 от 01.09.2009 сроком действия на 3 месяца (паспорт); Ложников С.А., доверенность № 42  от 01.09.2009 сроком действия на 3 месяца (паспорт); Лаврентьева Н.А.  по доверенности от 24.09.2009 № 45 сроком действия на 3 месяца (паспорт);

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Надыму Ямало-Ненецкого автономного округа  – Тимченко Е.В.  по доверенности № 03-09/01358 от 03.02.2009 сроком действия до 31.12.2009 (паспорт);

установил:

Закрытое акционерное общество акционерная страхования компания «АСТЭК» обратилось в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с заявлением к Инспекции ФНС России по г. Надыму Ямало-Ненецкого автономного округа и к Управлению ФНС РФ по Ямало-Ненецкому автономному округу о признании недействительными решений №64 от 31.12.2008 года Инспекции и №86 от 17.03.2009 года Управления.

Решением от 10.06.2009 по делу № А81-1807/2009 требования заявителя были удовлетворены в части, которая касается привлечения ЗАО акционерная страхования компания «АСТЭК» к налоговой ответственности по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату налога на прибыль в виде штрафа в размере 12263433 руб. 60 коп., в части начисленной суммы пени по налогу на прибыль организаций в размере 6754963 руб., а также в части начисленного налога на прибыль организаций в сумме 30975987 руб.

В удовлетворении остальной части требований налогоплательщику было отказано по тому основанию, что доводов относительно необоснованности, незаконности начисления к уплате пени по налогу на доходы физических лиц в сумме 215,48 руб., по единому социальному налогу в сумме 56, 35 руб. заявитель не привел, то есть фактически в указанной части решение налогоплательщиком не оспаривается.

В апелляционной жалобе инспекция и управление, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение фактических обстоятельств дела, просят решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований налогоплательщика.

Податели жалоб отмечают, что полученные в ходе проверки доказательства и установленные обстоятельства, приведенные в акте и в решении в их совокупности и взаимосвязи свидетельствуют о том, что ЗАО АСК «АСТЭК» умышленно не уплатило налог на прибыль за 2006 год в размере 30975987 руб. в результате занижения налоговой базы за счет завышения расходов на сумму агентского вознаграждения, начисленного и выплаченного Старикову Г.М., Тереховой Е.А., Терехову А.К. по договорам №12 от 01.08.2006 года, №14 от 01.08.2006 года и №15 от 01.11.2006 года за услуги, которые указанные лица фактически не оказывали.

Доводы апелляционных жалоб аналогичны доводам, изложенным заинтересованными лицами в суде первой инстанции в обоснование правомерности оспариваемого решения налогового органа.

В представленном в апелляционный суд отзыве на жалобу общество не соглашается с доводами налоговых органов, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, не подлежащим отмене.

В судебном заседании представители Управления Федеральной налоговой службы по Ямало-Ненецкому автономному округу и Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Надыму Ямало-Ненецкого автономного округа считают, что субагенты ни каких услуг по договорам страхования не оказывали. На требование инспекции о предоставлении информации, подтверждающей заключение договоров непосредственно субагентами, закрытое акционерное общество АСК «АСТЭК» представило документы, которые не могут подтвердить факт выполнения каких либо услуг со стороны субагентов. Налоговый орган считает, что договоры страхования были заключены ранее даты заключения агентских договоров между закрытым акционерным обществом АСК «АСТЭК» и субагентами.

Представитель налогового органа утверждает, что в агентских договорах отсутствует стоимостная характеристика выполняемых работ, алгоритм расчета комиссионного вознаграждения, что закрытое акционерное общество АСК «АСТЭК» не представило расчет комиссионного вознаграждения, из чего представителями инспекции сделан вывод о том, что вознаграждение было рассчитано в произвольной форме, а, следовательно, необоснован размер комиссионного вознаграждения.

Представитель общества в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционные жалобы, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционные жалобы Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Надыму Ямало-Ненецкого автономного округа и Управления Федеральной налоговой службы по Ямало-Ненецкому автономному округу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Представитель закрытого акционерного общества АСК «АСТЭК» дополнительно пояснил, что в пунктах 3.2, 3.3 агентского договора, предусмотрен порядок расчетов, где говорится, о том, что размер вознаграждения субагентов определяется по каждому отдельному договору страхования и выплачивается частями пропорционально поступившему на расчетный счет агента комиссионного вознаграждения. Только после поступления сумм страховых премий договор считается заключенным и начисляется комиссионное вознаграждение.

Суд апелляционной инстанции, исследовав материалы дела, изучив апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителей сторон, установил следующие обстоятельства.

Инспекцией ФНС РФ по г. Надыму ЯНАО была проведена выездная налоговая проверка ЗАО АСК «АСТЭК» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов: налога на прибыль организаций, транспортного налога, налога на имущество организаций, налога на добавленную стоимость, единого социального налога, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2005 года по 31.12.2006 года, налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2005 года по 31.01.2008 года, результаты которой зафиксированы в Акте выездной налоговой проверки от 08.12.2008 года №54.

В ходе налоговой проверки инспекцией было установлено, что 01.08.2006 года между ЗАО АСК «АСТЭК»   и  ОАО   «Страховое общество газовой промышленности» (далее ОАО «СОГАЗ») заключен агентский договор № 06А0002 (CR). Согласно пункту 1 указанного договора его предметом является сотрудничество ОАО «СОГАЗ» (страховщик) и ЗАО АСК «АСТЭК» (агент) в вопросах привлечения российских и иностранных юридических и физических лиц (далее - страхователи) к заключению со страховщиком договоров страхования (также именуемых полисы) по видам страхования, перечисленным в Приложении №1 к указанному договору.

В Приложении №1 к агентскому договору №06А0002 (CR) от 01.08.2006 г. приведен перечень из 54 наименований видов страхования.

Подпунктом 2.1.3 пункта 2 агентского договора №06А0002 (CR) от 01.08.2006 г. предусмотрено, что стороны не вправе передавать третьим лицам свои права и обязанности по настоящему договору без взаимного письменного согласия сторон.

03.08.2006 года между ЗАО АСК «АСТЭК» и ОАО «СОГАЗ» заключено дополнительное соглашение №1 к агентскому договору №06А0002 (CR) и пункт 2.2 договора дополнен подпунктом 2.2.5 следующего содержания: «агент в целях выполнения своих обязательств по настоящему договору имеет право заключать с другими лицами субагентские договоры». Дополнительное соглашение №1 от 03.08.2006 года вступает в силу с даты его подписания (пункт 7 дополнительного соглашения).

01.08.2006 года ЗАО АСК «АСТЭК» (агент) заключает агентский договор №12 с физическим лицом Стариковым Георгием Михайловичем (субагент) и агентский договор №14 с физическим лицом Тереховой Еленой Александровной (субагент), предметом которых является сотрудничество ЗАО АСК «АСТЭК» (агент) и субагентов в вопросах привлечения российских и иностранных юридических и физических лиц (далее - страхователи) по заключению договоров страхования к агентскому договору №06А0002 (CR) от 01.08.2006 между ОАО «СОГАЗ» (страховщик) и ЗАО АСК «АСТЭК» (агент).

01.11.2006 года ЗАО АСК «АСТЭК» (агент) заключает агентский договор №15 с физическим лицом Тереховым Анатолием Константиновичем (субагент), предметом которого также является сотрудничество ЗАО АСК «АСТЭК» (агент) и субагентов в вопросах привлечения российских и иностранных юридических и физических лиц по заключению договоров страхования к агентскому договору №06А0002 (CR) от 01.08.2006 между ОАО «СОГАЗ» (страховщик) и ЗАО АСК «АСТЭК» (агент).

Агентские договоры №12 от 01.08.2006 года, №14 от 01.08.2006 года и №15 от 01.11.2006 года по всем пунктам идентичны друг другу (содержат одни и те же права и обязанности сторон, порядок расчета, ответственность, конфиденциальность, срок действия договора, порядок разрешения споров, заключительные положения).

При посредничестве субагента Старикова Георгия Михайловича по поручению ЗАО АСК «АСТЭК» (агент) в период с 01.08.2006 по 31.12.2006 были заключены договоры страхования в ОАО «СОГАЗ» со следующими организациями-страхователями: ООО «Закнефтегазстрой-Прометей» ИНН 7706214286; ОАО «Стройтрансгаз» ИНН 5700000164; ЗАО «Северные газовые магистрали» ИНН 7826081768; ДОАО «Спецгазавтотранс» ОАО «Газпром» ИНН 1834100050; ОАО «Ленспецгазстрой» ИНН 7806027191; ООО «Ямалгазпромстрой» ИНН 8903022779. Агентское (комиссионное) вознаграждение субагента Старикова Георгия Михайловича за период с 01.08.2006 по 31.12.2006 составило 72 604 489 руб.

При посредничестве субагента Тереховой Елены Александровны по поручению ЗАО АСК «АСТЭК» (агент) в период с 01.08.2006 по 31.12.2006 были заключены договора страхования в ОАО «СОГАЗ» со следующими организациями-страхователями: ОАО «Стройтрансгаз» ИНН 5700000164; ОАО «Электроцентрмонтаж» ИНН 7730014175; ОАО «Центргаз» ИНН 7107002282; ООО «Суперстрой XXI» ИНН 7725165531; ДОАО «Спецгазавтотранс» ОАО «Газпром» ИНН 1834100050; ЗАО «Северные газовые магистрали» ИНН 7826081768; ООО «Комигазинвестстрой» ИНН 1102024080; ОАО «Краснодаргазстрой» ИНН 2308024336; ОАО «Ленгазспецстрой» ИНН 7806027191; ОАО «Волгограднефтегазстрой» ИНН 3444014917. Агентское (комиссионное) вознаграждение субагента Тереховой Елены Александровны за период с 01.08.2006 по 31.12.2006 составило 51 599 549 руб.

При посредничестве субагента Терехова Анатолия Константиновича по поручению ЗАО АСК «АСТЭК» (агент) в период с 01.11.2006 по 31.12.2006 были заключены договора страхования в ОАО «СОГАЗ» со страхователем ЗАО «Северные газовые магистрали» ИНН7826081768. Агентское (комиссионное) вознаграждение субагента Терехова Анатолия Константиновича за период с 01.11.2006 по 31.12.2006 составило 4 862 571 руб.

В обоснование правомерности учета в целях налогообложения налогом на прибыль расходов по уплате вознаграждения названным субагентам, общество представило налоговому органу следующие документы:

- агентский договор №06А0002 (СК) от 01.08.2006 года между ОАО «СОГАЗ» (Страховщик) и ЗАО АСК «АСТЭК» (Агент);

- агентский договор №12 от 01.08.2006 года (субагент Стариков Георгий Михайлович);

- агентский договор №14 от 01.08.2006 года (субагент Терехова Елена Александровна);

- агентский договор №15 от 01.11.2006 года (субагент Терехов Анатолий Константинович);

- акты об оказанных услугах к агентскому договору №06А0002 (СК) от 01.08.2006 года за период с 01.08.2006 по 31.12.2006;

- копии выставленных счетов, счетов-фактур, а также платежных поручений, свидетельствующих об оплате;

- акты об оказанных услугах к договору с субагентом Стариковым Г.М.;

- расчеты комиссионного вознаграждения согласно актам об оказанных услугах к агентскому договору №12 от 01.08.2006 года за период с 01.08.2006 по 31.12.2006 со Стариковым Г.М. (л.д. 62-67 том 2);

- документы, подтверждающие перечисление (выплату) агентского (комиссионного) вознаграждения по агентскому договору №12 от 01.08.2006 года (субагент Стариков Георгий Михайлович) за период с 01.08.2006 по 31.12.2006;

- акты об оказанных услугах к агентскому договору №14 от 01.08.2006 года (субагент Терехова Елена Александровна) за период с 01.08.2006 по 31.12.2006;

- расчеты комиссионного вознаграждения согласно актам об оказанных услугах к агентскому договору №14 от 01.08.2006 года за период с 01.08.2006 по 31.12.2006;

- документы, подтверждающие перечисление (выплату) агентского (комиссионного) вознаграждения по агентскому договору №14 от 01.08.2006 года (субагент Терехова Елена Александровна) за период с 01.08.2006 по 31.12.2006;

- акт об оказанных услугах к агентскому договору № 15 от 01.11.2006 года (субагент Терехов Анатолий Константинович) за период с 01.11.2006 по 31.12.2006 (л.д. 87 том 2);

- расчет комиссионного вознаграждения согласно актам об оказанных услугах к агентскому договору №15 от 01.11.2006 года за период с 01.11.2006 по 31.12.2006;

-