Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2009 по делу n А46-10425/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

13 августа 2009 года

                                                    Дело №   А46-10425/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 06 августа 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  13 августа 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Семёновой Т.П.

судей  Глухих А.Н., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания  Кичигиной З.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4190/2009) общества с ограниченной ответственностью «Объединенные хлебозаводы» на определение  Арбитражного суда Омской области от 04.06.2009 по делу № А46-10425/2009 (судья Беседина Т.И.), принятое в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Объединенные хлебозаводы»

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «ОХЗ» - Семёнов А.Н. по доверенности от 15.04.2009 № ОХЗгО/2-9; Пономарёв С.В. по доверенности  № ОХЗгЩ/3-9 от 15.04.2009;

от ФНС России – Тихомирова А.А. по доверенности от 03.12.2009; Левочкин Е.А. по доверенности б/н от 09.06.2009;

от временного управляющего ООО «ОХЗ» Гиндина Д.В. – не явился, извещён надлежащим образом

установил:

Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России, уполномоченный орган, налоговый орган, заявитель) обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Объединенные хлебозаводы» (далее - ООО «ОХЗ», должник).

Требования ФНС России мотивированы наличием на дату подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) (28.04.2009) общих признаков банкротства, установленных пунктом 2 статьи 6 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в редакции Федерального закона от 30.12.2008 № 296-ФЗ (далее – Закон о банкротстве), а именно: задолженность по обязательным платежам составляет 319 480 рублей 40 копеек, превышает период в три месяца и установленный законом предел в сто тысяч рублей, в том числе, 318 572 рубля составляет недоимка по налогам и 908 рублей 40 копеек - по пени, что в соответствии со статьёй 33 Закона о банкротстве послужило основанием для принятия заявления о признании должника несостоятельным (банкротом).

До принятия судебного акта по существу вопроса ФНС России в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)  уточнила сумму задолженности по уплате обязательных платежей, просила установить в реестр требований кредиторов должника сумму задолженности по налогам в размере 315 780 рублей 93 копеек, из которых 70 534 рубля недоимка по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС), 180 862 рубля недоимка по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в бюджеты субъектов Российской Федерации, 64 384 рубля 93 копеек недоимка по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в федеральный бюджет Российской Федерации; а также по пеням в размере 908 рублей 40 копеек. Суд принял уточнение требований.

            Определением Арбитражного суда Омской области от 04.06.2009 по делу № А46-10425/2009 требования ФНС России признаны обоснованными. В отношении ООО «ОХЗ» введена процедура наблюдения. В третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ОХЗ» включены требования уполномоченного органа в сумме 316 689 рублей 33 копеек, в том числе по налогам в сумме 315 780 рублей 93 копеек, по пеням в сумме 908 рублей 40 копеек. Временным управляющим утверждён Гиндин Дмитрий Валерьевич, временному управляющему утверждено вознаграждение в размере 30 000 рублей за каждый месяц исполнения обязанностей временного управляющего за счёт имущества должника.                                                                          Не согласившись с принятым судебным актом, должник подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований уполномоченного органа.

            Податель жалобы указывает, что должник не был уведомлён надлежащим образом о судебном заседании; сумма требований уполномоченного органа завышена на 287 442 рубля 40 копеек.

            От должника поступили письменные заявления от 13.07.2009, 22.07.2009 о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

            В порядке статьи 262 АПК РФ от ФНС России поступил отзыв на апелляционную жалобу с дополнением к нему, в котором она  просит оставить определение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

            От других лиц, участвующих в деле, отзывы на жалобу не поступили.

            От ФНС России поступило письменное ходатайство от 20.07.2009 о приостановлении производства по настоящему делу до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Омской области от 04.05.2008 по делу № А46-9862/2009 по заявлению должника о признании недействительным решения ФНС России от 29.01.2009 № 2633 о взыскании налога (сбора), а также пени за счёт имущества налогоплательщика – организации, (налогового агента – организации), индивидуального предпринимателя.

            Суд, выслушав мнение лиц, участвующих в деле, в судебном заседании 22.07.2009 отказал в удовлетворении заявленного ФНС России ходатайства о приостановлении производства по апелляционной жалобе ввиду отсутствия оснований, предусмотренных статьёй 143 АПК РФ.

            Временный управляющий должника Гиндин Д.В., извещённый о судебном заседании, назначенного на 06.08.2009, в соответствии со статьёй 123 АПК РФ надлежащим образом, в него не явился, своего представителя в суд не направил. Суд апелляционной инстанции считает возможным на основании статьи 156 АПК РФ рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие его представителя.

            Представитель должника в судебном заседании 06.08.2009 поддержал доводы апелляционной жалобы.

            Представитель ФНС России возражал против доводов жалобы.

            Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле о банкротстве, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции считает определение суда подлежащим отмене, производство по делу – прекращению исходя из следующего.

            Как следует из материалов дела, ФНС России обратилась в суд с заявлением о признании ООО «ОХЗ»  несостоятельным (банкротом).

Основанием для обращения ФНС России с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом) явилось наличие у ООО «ОХЗ» задолженности по обязательным платежам в сумме 316 689 рублей 33 копеек, в том числе по налогам в сумме 315 780 рублей 93 копеек и 908 рублей 40 копеек - по пеням, превышающей период в три месяца и установленный законом предел в сто тысяч рублей.

В обоснование своих требований уполномоченный орган представил в суд решение № 2633 от 29.01.2009 о взыскании налога, пени за счёт имущества налогоплательщика в общей сумме 287 442 рубля 40 копеек в связи с отсутствием на расчётном счете должника необходимой суммы денежных средств.

Решение № 2633 от 29.01.2009 было принято в пределах сумм, указанных в требованиях  от 20.08.2008 № 40128, от 20.08.2008 № 40129, от 20.08.2008 № 40130, от 17.11.2008 № 47240, от 17.11.2008 № 47241, от 17.11.2008 № 47242, от 09.09.2008 № 55150, от 09.10.2008 № 57748, от 26.11.2008 № 62336, от 05.12.2008 № 62724.

В требованиях № 40128, № 40129, № 40130 от 20.08.2008 должнику было предложено уплатить в бюджет 143 рубля 67 копеек пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 25 926 рублей по сроку уплаты 21.04.2008; 55 рублей 59 копеек пени за несвоевременную уплату налога на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 17 650 рублей по сроку уплаты 28.04.2008; 116 рублей 42 копейки пени за несвоевременную уплату налога на прибыль, зачисляемому в бюджет субъекта РФ, в сумме 47 518 рублей по сроку уплаты 28.04.2008.

В требованиях об уплате налога от 17.11.2008 №№ 47240, 47241, 47242 должнику было предложено в срок до 08.12.2008 уплатить 339 рублей 32 копейки пени за несвоевременную уплату НДС в суммах 2 188 рублей и 24 711 рублей со сроками уплаты 21.07.2008 и 20.10.2008, соответственно; 68 рублей 62 копейки пени за несвоевременную уплату налога на прибыль, зачисляемого в федеральный бюджет, по срокам уплаты 28.04.2008, 28.05.2008, 30.06.2008, 28.10.2008 в суммах 23 533 рубля, 5 883 рубля, 5 884 рубля, 1 835 рублей, 2 447 рублей, соответственно; 184 рубля 78 копеек пени за несвоевременную уплату налога на прибыль, зачисляемого в бюджет субъекта РФ, по срокам уплаты 28.04.2008, 28.05.2008, 30.06.2008, 28.07.2008, 28.10.2008 в суммах 63 357 рублей, 15 839 рублей, 15 840 рублей, 4 941 рубль, 6 588 рублей, соответственно.

В требовании об уплате налога № 55150 от 09.09.2008 должнику в срок до 25.09.2008 было предложено уплатить недоимку     по НДС в сумме 2 188 рублей по сроку уплаты 21.07.2008; по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 1 835 рублей по сроку уплаты 28.07.2008; по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджет субъекта РФ, в сумме 4 941 рубль по сроку уплаты 28.07.2008.

В требовании об уплате налога  № 57748 от 09.10.2008 должнику было предложено уплатить в срок до 30.10.2008 недоимку по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет в сумме 5 883 рубля по сроку уплаты 28.04.2008; по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет в сумме 5883 рубля по сроку уплаты 28.05.2008; по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет в сумме 5 884 рубля по сроку уплаты 30.06.2008; по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджеты субъекта РФ в сумме 15 839 рублей по сроку уплаты 28.04.2008,  по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджет субъекта РФ в сумме 15 839 рублей по сроку уплаты 28.05.2008; по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджеты субъекта РФ в сумме 15 840 рублей по сроку уплаты 30.06.2008.

В требовании об уплате налога № 62336 от 26.11.2008 должнику было предложено уплатить в срок до 15.12.2008 в бюджет 49 422 рубля НДС по срокам уплаты 20.10.2008 и 20.11.2008.

В требовании об уплате налога 62724 от 05.12.2008 должнику было предложено в срок до 22.12.2008 уплатить в бюджет 48 421 рубль недоимки по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет по срокам уплаты 28.10.2008, 28.07.2008, 28.08.2008, 29.09.2008, 28.10.2008, 28.11.2008; по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджет  субъекта РФ по срокам уплаты 28.10.2008, 28.07.2008, 28.08.2008, 29.09.2008, 28.10.2008, 28.11.2008.

Должнику направлены решения о взыскании налога, сбора, пени, а также штрафов на счёт денежных средств налогоплательщика (плательщика сборов) – организации или налогового агента – организации на счетах в банках от 23.09.2008 № 69994, 69995, 69996, от 26.09.2008 № 70745, от 11.11.2008 № 76482, от 22.12.2008 № 79488, от 23.12.2008 № 79717, 79718, от 25.12.2008 № 80197, от 30.12.2008 № 82428, от 05.02.2009 № 84392, от 09.02.2009 № 84524, от 27.02.2009 № 84755, от 06.04.2009 № 85686, которые приложены к заявлению уполномоченного органа.

Таким образом, уполномоченный орган просил признать обоснованными и установить в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ОХЗ» его требования в сумме 315 780 рублей 93 копеек, из которых 70 534 рубля составляет недоимка по НДС, 180 862 рубля недоимка по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в бюджет субъекта РФ, 64 384 рубля 93 копеек недоимка по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в федеральный бюджет Российской Федерации, а также пени в сумме 908 рублей 40 копеек, и ввести в отношении ООО «ОХЗ» процедуру наблюдения.

Суд первой инстанции на основании представленных уполномоченным органом документов пришёл к выводу об обоснованности заявленных им требований и ввёл в отношении ООО «ОХЗ» процедуру наблюдения.

Однако суд апелляционной инстанции, повторно рассматривая настоящее дело, считает данный вывод суда первой инстанции неправильным исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 6 статьи 41 Закона о банкротстве к заявлению уполномоченного органа по обязательным платежам должны быть приложены неисполненные или частично неисполненные решения налогового органа о взыскании задолженности за счёт денежных средств и (или) имущества должника.

Согласно пункту 3 статьи 6 Закона о банкротстве требования уполномоченных органов об уплате обязательных платежей принимаются во внимание для возбуждения дела о банкротстве, если они подтверждены решением налогового органа о взыскании задолженности за счёт денежных средств или иного имущества должника либо вступившим в законную силу решением суда или арбитражного суда.

Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику – юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьёй 3 Закона о банкротстве (пункт 2 статьи 6 Закона о банкротстве).

Таким образом, в целях введения процедуры наблюдения арбитражному суду необходимо установить условие наличия у должника задолженности не менее ста тысяч рублей, подтверждённой соответствующими решениями налогового органа о взыскании задолженности за счёт денежных средств или иного имущества должника либо вступившим в законную силу решением суда или арбитражного суда.

Уполномоченный орган в своём заявлении о признании ООО «ОХЗ» банкротом с учётом уточнения изложенных в нём требований указывает о наличии у ООО «ОХЗ» задолженности по налогам в сумме 315 780 рублей 93 копеек и пени в сумме 908 рублей 40 копеек, что превышает установленный Законом о банкротстве предел суммы в сто тысяч рублей.

            Между тем, материалами дела не подтверждается наличие у ООО «ОХЗ» задолженности в сумме, превышающей вышеуказанный предел суммы в сто тысяч рублей, достаточной согласно пункту 2 статьи 6 Закона о банкротстве для возбуждения судом дела о банкротстве в отношении ООО «ОХЗ».

Как следует из материалов дела, заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом было принято судом 04.05.2009. Обжалуемым определением суда от 04.06.2009 в отношении ООО «ОХЗ» введена процедура наблюдения, в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ОХЗ» включены требования уполномоченного органа в сумме 316 689 рублей 33 копеек, в том числе по налогам в сумме 315 780 рублей 93 копеек, из которых