Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2009 по делу n А46-3329/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

30 июля 2009 года

                                         Дело №   А46-3329/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  23 июля 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  30 июля 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Ильницкой Д.В.

судей  Рожкова Д.Г., Рябухиной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Лепехиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3779/2009) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Омтор-групп» на решение Арбитражного суда Омской области от 08.05.2009 по делу № А46-3329/2009 (судья Мельник С.А.), принятое по иску конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Омтор-групп» к открытому акционерному обществу «Внешнеэкономическая компания «Омтор», Управлению Федеральной регистрационной службы по Омской области, при участии третьего лица – открытого акционерного общества «ОТП Банк» о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности и встречному иску открытого акционерного общества «Внешнеэкономическая компания «Омтор» к обществу с ограниченной ответственностью «Омтор-групп», при участии третьего лица – открытого акционерного общества «ОТП Банк» о признании сделки недействительной,

при участии в судебном заседании:

конкурсного управляющего ООО «Омтор-групп» Гиндина Д.В. (по паспорту), представителя Белозерова О.П. (по доверенности от 01.07.2009);

от ОАО «Внешнеэкономическая компания «Омтор» – представитель  Назаренко Н.В. (по доверенности № 12 от 12.01.2009); представитель Баженов Н.А. (по доверенности № 5 от 12.01.2009);

от Управления Федеральной регистрационной службы по Омской области – не явились;

от ОАО «ОТП Банк» – представитель Большагин И.Г. (по доверенности № 15 от 24.12.2008);

установил:

Конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Омтор-групп» Гиндин Дмитрий Валерьевич обратился в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Внешнеэкономическая компания «Омтор» и Управлению Федеральной регистрационной службы по Омской области о признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества от 21.01.2008, по которому ООО «Омтор-групп» продало, а ОАО «ВК «Омтор» приобрело недвижимое имущество, расположенное по адресу: г. Омск, ул. Вавилова, 240:

- магазин, одноэтажное кирпичное здание общей площадью 203,30 кв.м., литера Д;

- контору, двухэтажное кирпичное здание общей площадью 342,80 кв.м., литера А;

- склад и гараж, одноэтажное кирпичное здание с двумя пристроями общей площадью 641,30 кв.м., литеры В, В1, В2;

- склад, одноэтажное кирпичное здание площадью 533,40 кв.м., литера Ж;

- склад, одноэтажное кирпичное здание общей площадью 1677,00 кв.м., литера Б.

В иске конкурсный управляющий также просил применить последствия недействительности сделки в виде возврата ООО «Омтор-групп» недвижимого имущества и признании недействительной государственной регистрации права собственности ОАО «ВК «Омтор» на данное недвижимое имущество.

Иск заявлен конкурсным управляющим в порядке пунктов 2, 3 статьи 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

В обоснование иска конкурсный управляющий указал, что в отношении ООО «Омтор-групп» осуществляется процедура конкурсного производства, сделка совершена должником с заинтересованным лицом и повлекла за собой причинение убытков должнику.

Кроме того, по утверждению конкурсного управляющего, оспариваемая сделка совершена в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, и повлекла предпочтительное удовлетворение требований одного из кредиторов перед другими кредиторами.

Также, совершение оспариваемой сделки, по мнению конкурсного управляющего, свидетельствует о злоупотреблении правом сторонами сделки (статья 10 ГК РФ).

Определением Арбитражного суда Омской области от 12.03.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «ОТП «Банк» (далее - ОАО «ОТП «Банк»).

Определением Арбитражного суда Омской области от 12.03.2009 принято к производству встречное исковое заявление ОАО «ВК «Омтор» к ООО «Омтор-Групп» о признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества от 26.06.2000 № 02-165, заключенного между ОАО «ВК «Омтор» и ООО «Омтор-групп».

В обоснование заявленных требований истец по встречному иску указал, что недвижимое имущество, являвшееся предметом сделки, оспариваемой по первоначальному иску, ранее было продано им ООО «Омтор-групп» по договору от 26.06.2000. Данный договор был заключен его сторонами для вида, без намерения создать правовые последствия и является мнимой сделкой.

Решением от 08.05.2009 по делу № А46-3329/2009 Арбитражный суд Омской области в удовлетворении первоначального иска ООО «Омтор-Групп» отказал. Этим же решением суд первой инстанции, применив по заявлению ООО «Омтор-Групп» исковую давность, отказал в удовлетворении встречного иска ОАО «ВК «Омтор».

Не соглашаясь с принятым решением в части отказа в удовлетворении первоначального иска, конкурный управляющий ООО «Омтор-групп» в апелляционной жалобе просит решение суда отменить, признать договор купли-продажи недвижимого имущества от 21.01.2008 недействительным и применить последствия недействительности сделки.

В качестве оснований к отмене судебного акта в обжалуемой части конкурсный управляющий указал на неправильное применение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, и несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

По утверждению конкурсного управляющего, собранными по делу доказательствами  подтверждается факт совершения сделки с заинтересованностью, однако, разрешая спор о признании сделки недействительной, суд неправильно истолковал и применил нормы материального права.

Конкурсный управляющий ООО «Омтор-групп» считает ошибочным вывод суда первой инстанции о недоказанности причинения должнику убытков в результате совершения оспариваемой сделки.

По мнению истца, представленными в дело доказательствами подтверждается отчуждение должником по оспариваемой сделке недвижимого имущества по цене ниже его рыночной стоимости.

В письменных отзывах на апелляционную жалобу ОАО «ВК «Омтор», Управление Федеральной регистрационной службы по Омской области и ОАО «ОТП Банк» просили оставить обжалуемое решение без изменения.

Представитель Управления Федеральной регистрационной службы по Омской области, надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

Управление Федеральной регистрационной службы по Омской области просило рассмотреть апелляционную жалобу в свое отсутствие.

В соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия представителя Управления Федеральной регистрационной службы по Омской области.

Конкурсный управляющий ООО «Омтор-групп» в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представители ОАО «ВК «Омтор» и ОАО «ОТП Банк» высказались согласно отзывам на апелляционную жалобу.

Лица, участвующие в деле, возражений относительно проверки законности и обоснованности решения суда первой инстанции только в обжалуемой части в порядке части 5 статьи 268 АПК РФ не заявили.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзывы на нее, а также выслушав представителей сторон и третьего лица, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение в части отказа в удовлетворении первоначального иска подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, 21.01.2008 между ООО «Омтор-групп» (продавцом) и ОАО «ВК «Омтор» (покупателем) заключен договор купли-продажи.

В соответствии с пунктом 1 указанного договора продавец обязался передать в собственность покупателя, а покупатель принять и оплатить нежилые строения, расположенные по адресу: г. Омск, ул. Вавилова, 240:

- магазин, одноэтажное кирпичное здание общей площадью 203,30 кв.м., литера Д;

- контору, двухэтажное кирпичное здание общей площадью 342,80 кв.м., литера А;

- склад и гараж, одноэтажное кирпичное здание с двумя пристроями общей площадью 641,30 кв.м., литеры В, В1, В2;

- склад, одноэтажное кирпичное здание площадью 533,40 кв.м., литера Ж;

- склад, одноэтажное кирпичное здание общей площадью 1677,00 кв.м., литера Б.

Поименованное в договоре недвижимое имущество передано покупателю по акту приема-передачи от 21.01.2008.

Переход права собственности на недвижимое имущество к ОАО «ВК «Омтор» зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Омской области 29.01.2008.

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.09.2008 по делу № А46-15505/2008 ООО «Омтор-групп» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Гиндин Д.В.

В соответствии с пунктом 3 статьи 129 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» конкурсный управляющий вправе предъявлять иски о признании недействительными сделок, совершенных должником, в том числе по основаниям, предусмотренным статьей 103 настоящего Федерального закона (признана утратившей силу Федеральным законом от 28.04.2009 № 73-ФЗ).

В исковом заявлении, поданном согласно пункту 7 статьи 103 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от своего имени, конкурсный управляющий ООО «Омтор-групп» указал, что договор купли-продажи от 21.01.2008 подлежит признанию недействительным по основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 3 указанной статьи Закона.

Согласно пункту 2 статьи 103 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» сделка, совершенная должником с заинтересованным лицом, признается судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего в случае, если в результате исполнения указанной сделки кредиторам или должнику были или могут быть причинены убытки.

Под заинтересованными лицами в данной норме Закона понимаются лица, являющиеся заинтересованными по отношению к должнику и признаваемые таковыми на основании пунктов 1 и 2 статьи 19 Закона (пункт 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 № 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»).

В соответствии с пунктом 1 статьи 19 названого Закона (в редакции на момент совершения оспариваемой сделки) заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: юридическое лицо, которое является основным или дочерним по отношению к должнику в соответствии с гражданским законодательством; руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) должника, коллегиальный исполнительный орган должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве; иные лица в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Заинтересованными лицами в отношении должника признаются также лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в пункте 1 статьи 19 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в отношениях, определенных пунктом 2 указанной статьи, а именно: супруг, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, родители, сестры и братья супруга.

При определении круга заинтересованных лиц и толковании абзаца 5 пункта 1 статьи 19 Закона, в силу которого к числу заинтересованных по отношению к должнику лиц помимо субъектов, прямо указанных в пункте 1 статьи 19 Закона, относятся и иные лица в случаях, предусмотренных федеральным законом, судам необходимо исходить из следующего. Под иными лицами признаются лица, признаваемые законодательством о юридических лицах заинтересованными в совершении юридическим лицом сделки (пункт 1 статьи 81 Федерального закона «Об акционерных обществах», пункт 1 статьи 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», пункт 1 статьи 27 Федерального закона «О некоммерческих организациях»). Другие определенные законодательством критерии отнесения сделок к числу сделок с заинтересованностью для целей пункта 2 статьи 103 Закона о банкротстве не применяются (пункт 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 № 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»).

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» член совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, член коллегиального исполнительного органа общества или участник общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица:

являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

в иных случаях, определенных уставом общества.

Из материалов дела усматривается, что договор купли-продажи от 21.01.2008 от имени ООО «Омтор-групп» заключен генеральным директором общества Сватковым Б.С., являющимся участником ООО «Омтор-групп» с долей в уставном капитале в размере, превышающем