Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2009 по делу n А46-19252/2008. Изменить решение

физический показатель «площадь торгового места в квадратных метрах» и базовая доходность 1800 руб. в месяц.

Исчисляя ЕНВД в отношении деятельности по реализации газа на указанной АГЗС в проверяемом периоде ООО «Сибирь-Газ и К», использовало физический показатель «торговое место», принимая в качестве торговых мест, площадь которых не превышает 5 кв.м четыре топливораздаточных колонки, и площадь которого превышает 5 кв.м – операторскую (площадь 21,2 кв.м.).

Налоговый орган в оспариваемом решении от 11.09.2008 № 3590, доначисляя ЕНВД исходил из общей площади земельного участка, занимаемого под АГЗС и используемого в деятельности общества, в размере 3770 кв.м.

Суд апелляционной инстанции считает необоснованным исчисление ЕНВД исходя из всей площади используемого для осуществления деятельности земельного участка по следующим основаниям.

Абзацем 13 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что стационарная торговая сеть – это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Абзац 15 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливает, что стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов, в том числе крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Факт отнесения АГЗС к стационарной торговой сети лицами, участвующими в деле, не оспаривается.

Согласно абзацу 30 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации при применении положений главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации под торговым местом следует иметь в виду место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли, не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

Под стационарным торговым местом в силу абзаца 31 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации понимается место, используемое для совершения сделок купли-продажи в объектах стационарной торговой сети, в том числе земельные участки, передаваемые в аренду организациям и индивидуальным предпринимателям для организации стационарной торговой сети.

Таким образом, законодатель, не используя в понятии стационарной торговой сети указания на земельные участки, тем не менее, включает земельные участки в конструкцию понятия физического показателя «торговое место». То есть земельные участки, используемые для осуществления сделок розничной купли-продажи, подлежит включению в торговое место.

В соответствии с пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Согласно пункту 1 статьи 458 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара; либо в момент предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара.

В силу пункта 1 статьи 486 Гражданского кодекса РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

Таким образом, при рассмотрении понятия «торговое место», определяемое как место совершения сделок розничной купли-продажи, необходимо включать в данное понятие и место отпуска товара, и место его оплаты, то есть АГЗС следует рассматривать как единый комплекс, включающий в себя топливораздаточные колонки, из которых производится только отпуск товара (в данном случае газа), операторскую, используемую только для оплаты товара без его выдачи.

При этом, если здание операторской включает в себя, кроме места кассира-операциониста еще и другие помещения, то эти другие помещения не подлежат включению в понятие «торговое место», поскольку эти помещения не используются для совершения сделок розничной купли-продажи.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает правильной позицию суда первой инстанции о невозможности, в силу технологических характеристик купли-продажи газа, совершить сделку купли-продажи без проезда к топливораздаточным колонкам, без подхода к зданию операторской. Соответственно земельный участок, предназначенный для указанных целей – проезда к колонкам и подхода к операторской, также подлежит включению в понятие «торговое место».

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает необоснованным включением в «торговое место» земельного участка, занятого газопроводом, обеспечивающим подачу газа в топливораздаточные колонки, резервуарами для хранения газа, а также прочими объектами, не участвующими в совершении сделки купли-продажи газа. Данные объекты необходимы для обеспечения совершения сделок купли-продажи газа. Однако, данные объекты необходимы не для непосредственного осуществления сделки купли-продажи, а для обеспечения хранения, приема товара, подготовке товара к продаже. То есть указанные объекта не являются местами совершения сделок розничной купли-продажи, они являются объектами, обеспечивающими совершение сделок.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, в торговое место, как место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи, включает в себя площади места оплаты (место кассира-операциониста), площади места получения товара (топливораздаточные колонки), а также площади проезда до топливораздаточных колонок и прохода в месту оплаты, поскольку данные объекты непосредственно используются для совершения сделки купли-продажи газа. Иные объекты АГЗС только обеспечивают совершение сделок купли-продажи газа, но непосредственно не используются при их совершении.

В соответствии с абзацем 24 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации в целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации документы на объект стационарной торговой сети, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы). Указанный перечень является открытым, что позволяет при рассмотрении земельного участка, используемого для совершения сделок розничной купли-продажи, в качестве торгового места оценить названную техническую документацию как инвентаризационный документ, отвечающий перечисленным признакам, а договор аренды - как документ правоустанавливающий.

При новом рассмотрении дела в суде первой инстанции МИФНС Рос­сии № 11 по Омской области с учетом требований суда кассационной инстанции в материалы дела представлен уточненный расчет ЕНВД, из содержания которого следует, что общая площадь земельного участка, непосредственно используемого при совершении сделок купли-продажи согласно технической документации ПТК АГЗС от 15.12.2005, составляет 3509,2 кв.м. из расчета: 3488 кв.м. («площадь подъездной дороги, проездов, площадок, тротуаров») + 21,2 кв.м. («площадь кассового зала»).

В материалах дела имеется техническая документация производственно-технологического комплекса АГЗС, инвентарный номер 130000001, составленная 15.12.2005 (т. 1, л.д. 81-87).

Указанная техническая документация производственно-технологического комплекса АГЗС свидетельствует о том, что в состав спорной АГЗС включены: операторная (площадь застройки - 85 кв.м), компрессор (площадь застройки - 20 кв.м), навес (площадь застройки - 191 кв.м), 4 резервуара (подземной площадью 4,7 кв.м), калитка, ворота, ограждение, сети газоснабжения, электроснабжение; подъездная дорога, проезды, площадки и тротуары из асфальтобетона, составляющие 3 488 кв. м; сети водопроводные.

Также в материалах дела имеется технический паспорт нежилого строения государственного предприятия Омской области «Омский центр технической инвентаризации и землеустройства» на АГЗС по адресу: Омская область, Москаленский район, район­ный посёлок Москаленки, ул. Магистральная, 1 «а»,  инвентарный номер 3400, составленный 30.11.2005 (т. 1, л.д. 69-80), в соответствии с экспликацией площади земельного участка, содержащейся в нем, фактически используемая площадь земельного участка составляет 321,6 кв.м, из нее: 85,3 кв.м – под основным зданием, 236,3 кв.м – под прочими строениями и сооружениями.

Исходя из экспликации к плану строения, площадь кассового зала занимает 21,2 кв.м, а остальную площадь данного здания составляют помещения, не участвующие в совершении сделки купли-продажи газа (тамбур, туалет, щитовая, кладовая, коридор).

При этом документы, позволяющие определить площади проездов к колонкам и проходы к месту оплаты из общей площади «подъездная дорога, проезды, площадки и тротуары», в материалах дела отсутствуют, в связи с чем суд апелляционной инстанции не имеет возможности выделить эти площади, необходимые для определения площади торгового места и исходит из общей площади «подъездная дорога, проезды, площадки и тротуары».

Несмотря на то, что в соответствии с частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, а также обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возложена на МИФНС Рос­сии № 11 по Омской области, ООО «Сибирь-Газ и К» в силу части 1 статьи 65 указанного Кодекса не освобождено от доказывания тех обстоятельств, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

У налогоплательщика имелась возможность представить в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции и в апелляционную инстанцию техническую документацию, из которой были бы видны площади проездов и проходов, а также площади тротуаров, не подлежащие включению в площадь торгового места.

Таких документов обществом не представлено, ходатайства об отложении для их представления заявлено не было.

На основании изложенного, при отсутствии доказательств обратного, суд апелляционной инстанции считает, что исходя из технической документации площадь, подлежащие включению в торговое место АГЗС, составляет 3509,2 кв.м. (3488 кв.м. («площадь подъездной дороги, проездов, площадок, тротуаров») + 21,2 кв.м. («площадь кассового зала»)).

А поскольку площадь торгового места превышает 5 кв.м, то в силу пункта 3 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации при исчисление обществом ЕНВД подлежит учету физический показатель «площадь торгового места» и базовая доходность в размере 1800 руб. за квадратный метр.

В связи с указанными обстоятельствами, правомерным является доначисление ООО «Сибирь-Газ и К» ЕНВД в отношении указанной площади в размере 3509,2 кв.м. в сумме 83 509 руб. Соответственно незаконным является решение МИФНС Рос­сии № 11 по Омской области от 11.09.2008 № 3590 в части доначисления ЕНВД в сумме 7621 руб. Основания для признании незаконным доначисления ЕНВД в большей сумме отсутствуют.

Ответственность по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрена за неуплату или неполную уплату сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия), что влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

Поскольку незаконным признано доначисление обществу ЕНВД в сумме 7621 руб., соответственно, незаконным является решение инспекции от 11.09.2008 № 3590 в отношении штрафа в сумме 1524 руб., а также соответствующих сумм пени.

При данных обстоятельствах, обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит изменению, а апелляционная жалоба налогового органа - удовлетворению. 

Суд апелляционной инстанции не распределяет расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы, поскольку Инспекция при подаче апелляционной жалобу не платила государственную пошлину в силу ее освобождения на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации от уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

 

Решение Арбитражного суда Омской области от 14.05.2009 по делу № А46-19252/2008 изменить, изложив его в следующей редакции:

«Требования общества с ограниченной ответственностью «Сибирь – Газ и К» удовлетворить частично.

Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области от 11.09.2008 № 3590 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления и предложения уплатить единый налог на вмененный доход в сумме 7621 руб., соответствующих сумм пени и привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 1524 руб., как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы РФ № 11 по Омской области, расположенной по адресу: 646070, Омская область, р.п. Москаленки, ул. Комсомольская,

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2009 по делу n А46-10447/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения  »
Читайте также