Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2009 по делу n А46-19252/2008. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

15 июля 2009 года

                                                      Дело №   А46-19252/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  08 июля 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  15 июля 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лотова А.Н.,

судей  Золотовой Л.А., Сидоренко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания

Радченко Н.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3784/2009) Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области на решение  Арбитражного суда Омской области от 14.05.2009 по делу № А46-19252/2008 (судья С.Г.Захарцева), принятое

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сибирь – Газ и К»

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области

о признании недействительным решения № 3590 от 11.09.2008 года,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области – Коншу И.И. по доверенности от 27.04.2009 № 3541, действительной 1 год (удостоверение УР № 338425 действительно до 31.12.2009);

от общества с ограниченной ответственностью «Сибирь – Газ и К» - Идзон Л.Э. по доверенности от 05.03.2009 № 15, действительной 3 года (удостоверение № 106 выдано 16.01.2003);

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Сибирь-Газ и К» районного посёлка Москаленки Москаленского района Омской области (далее по тексту - ООО «Сибирь-Газ и К», налогоплательщик, общество) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области (далее по тексту - МИФНС России № 11 по Омской области, налоговый орган, инспекция) о признании решения от 11.09.2008 № 3590 недействительным.

Решением Арбитражного суда Омской области от 21.10.2008 по делу № А46-19252/2008 в удовлетворении требования ООО «Сибирь-Газ и К» отказано полностью.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2008 решение от 21.10.2008 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.03.2009 по делу № Ф04-1536/2009 (2381-А46-29) решение Арбитражного суда Омской области от 21.10.2008 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2008 отменены и дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Омской области со ссылкой на то, что вывод арбитражного суда первой инстанции, поддержанный арбитражным судом апелляционной инстанции об обоснованности действий налогового органа по доначислению обществу единого налога не обоснован, поскольку сделан без оценки представленных лицами, участвующими в деле, документов исходя из закреплённого в абзаце 30 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации.

Решением от 14.05.2009 по делу № А46-19252/2008 заявленные ООО «Сибирь-Газ и К» требования  удовлетворены.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции указал, что при рассмотрении понятия «торговое место», определяемого как место совершения сделок розничной купли-продажи, следует руководствоваться положениями статей 458, 492 Гражданского кодекса Российской Федерации, исходя из которых, принимая во внимание специфику функционирования автогазозаправочной станции (далее по тексту – АГЗС), можно заключить об отсутствии оснований для выделения из нее, подлежащей рассмотрению как единый комплекс, отдельных входящих в нее частей, как то: операторская, где происходит принятие от покупателя денежных средств и выдача ему чека контрольно-кассовой техники и топливораздаточных колонок, с помощью которых продавец передает товар (в данном случае газ), без чего нельзя констатировать совершение сделки розничной купли-продажи. Из этих же суждений и свойств АГЗС следует, что без проезда, подхода к зданию операторской и топливораздаточным колонкам исключена возможность совершить сделку розничной купли-продажи газа: оплатить и получить товар, иными словами, использовать отдельно выделенные обществом части АГЗС (операторскую и топливораздаточные колонки).

Суд первой инстанции пришел к выводу, что расчет налога, произведенный обществом исходя из того, что каждая газовая колонка представляет собой отдельное торговое место, а здание операторской – объект стационарной торговой сети более 5 кв.м, не соответствует закону.

Правильным, по мнению суда первой инстанции, является осуществление расчета налога с объекта торговой сети – АГЗС, исходя из физического показателя «площади, используемой для совершения сделок розничной купли-продажи» - «площади торгового места» и базовой доходности 1800 руб. в месяц. При этом неправильным является включение в такую площадь площади, аналогичные по своему функциональному назначению площадям, не включаемым в площадь торгового зала при налогообложении деятельности по розничной торговле через магазины.

В данном случае (при новом рассмотрении) налоговый орган исчислил налог, исходя, из площади, указанной в правоустанавливающих документах (технической документации ПТК АГЗС от 15.12.2005) 21,2 кв.м операторской («помещения кассового зала») и 3488 кв.м «подъездной дороги, проездов, площадок и тротуаров», не приведя каких-либо доказательств того, что именно 3488 кв.м. используются обществом для совершения сделок розничной купли-продажи, в связи с чем доначисление налога, исходя из этой площади, арбитражный суд признал незаконным.

В апелляционной жалобе МИФНС России № 11 по Омской области просит решение арбитражного суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований.

По мнению подателя апелляционной жалобы, АГЗС обладает признаками сооружений и имеет подключение к инженерным коммуникациям, представляет собой единый комплекс (сооружение) по реализации (розничной купле-продаже) газа, является объектом стационарной торговой сети, не имеющим торгового зала. Исходя из определения понятия «торговое место» АГЗС является торговым местом. А поскольку АГЗС отнесены к взрывоопасным производственным объектам, их эксплуатация по частям запрещена, то есть нельзя взять в аренду только часть АГЗС, поскольку последняя представляет собой единый комплекс по реализации газа.

Инспекция утверждает, что общая площадь земельного участка, непосредственно используемого при совершении сделок купли-продажи согласно технической документации ПТК АГЗС от 15.12.2005, составляет не 3770 кв.м., как указано в оспариваемом решении о привлечении общества к налоговой ответственности, а 3509,2 кв.м. из расчета: 3488 кв.м. («площадь подъездной дороги, проездов, площадок, тротуаров») + 21,2 кв.м. («площадь кассового зала»), в связи с чем исчисление единого налога на вмененный доход должно производиться из величины физического показателя 3509,2 кв.м.

В судебном заседании суда апелляционной представители МИФНС России № 11 по Омской области поддержали требования, заявленные в апелляционной жалобе.

ООО «Сибирь-Газ и К» отзыв на апелляционную жалобу не представило.

В устном выступлении в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Сибирь-Газ и К» просит оставить решение арбитражного суда без изменения, апелляционную жалобу  – без удовлетворения. 

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

ООО «Сибирь-Газ и К» зарегистрировано в качестве юридического лица 22.09.2004 за основным государственным регистрационным номером 1045539001144, состоит на налоговом учёте в МИФНС Рос­сии № 11 по Омской области, являясь в соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации плательщиком единого налога на вменённый доход для отдельных видов деятельности (далее - ЕНВД), осуществляя реализацию сжиженного газа через АГЗС, расположенную по адресу: Омская область, Москаленский район, район­ный посёлок Москаленки, ул. Магистральная, 1 «а».

23.04.2008 обществом подана в инспекцию налоговая декларация по ЕНВД за 1 квартал 2008 года, в которой исчислен и заявлен к уплате ЕНВД в сумме 39 578 руб., рассчитанный исходя из фи­зического показателя - площади 1 торгового места, равной 45,2 кв.м.  с  применением к нему корректи­рующего коэффициента, равного 1.

05.06.2008 налогоплательщиком представлена в налоговый орган уточнённая налоговая дек­ларация по ЕНВД за 1 квартал 2008 года, где сумма ЕНВД уменьшена до 3183 руб. в связи с изменением физического показателя - площадь торгового места до 21,2 кв.м., корректирующего коэффи­циента до 0,7. Причем как следует из материалов дела, площадь 5 торговых мест (операторской и 4х топливораздаточных колонок), принимаемых во внимание при исчислении налога, определена с учетом положений статей 346.27, 346.29  Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей до 01.01.2008), определяющих торговое место как место, используемое для осуществления сделок розничной купли-продажи, а для  объектов розничной торговой сети, не имеющих торговых залов, установивших разграничение в зависимости от размера торговой площади: более 5 кв.м или менее. 

МИФНС Рос­сии № 11 по Омской области проведена камеральная налоговая про­верка данной налоговой декларации.

По её результатам 08.08.2008 инспекцией составлен акт за № 1449, а 11.09.2008 при участии представителя ООО «Сибирь-Газ и К» принято решение № 3590, которым общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Россий­ской Федерации, в виде штрафа в размере 18 226 руб.

Также обществу предложено про­извести уплату 91 130 руб. дополнительно исчисленного ЕНВД за 1 квартал 2008 года, 3821 руб. 09 коп. пени.

Основанием для вынесения решения о привлечении ООО «Сибирь-Газ и К» к налоговой ответственности послужило необоснованное исчисление обществом единого налога с деятельности, осуществляемой в р.п. Москаленки, путём отдельного расчёта по четырём торговым местам площадью менее 5 кв.м. и торговому месту - площадью 21,2 кв.м., тогда как должна быть учтена вся площадь земельного участка, используемая для ведения розничной торговли газом, ввиду того, что АГЗС представляет собой единый имущественный комплекс, который нельзя использовать по частям.

Инспекцией площадь земельного участка, фактически используемая ООО «Сибирь-Газ и К» для осуществления деятельности, определена из предоставленной последним технической документации.

Посчитав, что решение от 11.09.2008 № 3590 не соответствуют нормам налогового законодательства, нарушает права и охраняемые законом интересы налогоплательщика, ООО «Сибирь-Газ и К» обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

14.05.2009 Арбитражный суд Омской области вынес судебный акт, являющийся предметом апелляционного обжалования по данному делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции находит его подлежащим изменению, исходя из следующего.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении видов предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Согласно абзацу 12 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Материалами дела подтверждается и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что ООО «Сибирь-Газ и К» в проверяемом периоде осуществляло розничную торговлю газом на АГЗС, соответственно, являлось плательщиком ЕНВД по указанному виду деятельности.

Как следует из материалов дела, ООО «Сибирь-Газ и К» на основании договора аренды от 01.09.2005 (с дополнительным соглашением к нему от 01.01.2006), заключенного с ООО «Ювер» (арендодатель), в проверяемый период осуществляло эксплуатацию в соответствии с целевым назначением АГЗС, расположенной по адресу: Омская область, р.п. Москаленки, ул. Магистральная, 1 «а», общей площадью 67 кв.м.

Согласно пункту 1.2 Договора в редакции дополнительного соглашения производственно-технологический комплекс АГЗС включает в себя здание операторной, емкостей СУГ объемом 5 куб.м. в количестве 4 шт., технологического модуля, соединительных трубопроводов, технологического навеса, топливно-заправочные колонки двухпостовые в количестве 2 штук.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения для применения ЕНВД признается вмененный доход налогоплательщика.

Налоговой базой для исчисления суммы ЕНВД в силу пункта 2 данной статьи признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

При этом в силу пункта 3 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации для исчисления суммы единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность.

Так, при розничной торговле, осуществляемой в объектах стационарной торговой сети, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых не превышает 5 кв.м., применяется физический показатель «торговое место» и базовая доходность 9000 руб. в месяц.

При розничной торговле, осуществляемой в объектах стационарной торговой сети, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 кв.м, используется