Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2009 по делу n А70-7700/2008. Об отказе в назначении экспертизы,Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

неуполномоченным лицом и является мнимым, обратился с настоящим иском суд.

В соответствии со статьей 153 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Согласно пункту 1 статьи 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Статьей 168 ГК РФ установлено, что сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В соответствии со статьей 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества (пункт 1). Для целей настоящей статьи стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения (пункт 2). Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества (пункт 3). Крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника (пункт 5).

Согласно статье 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Пунктами 2, 3 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 62 от 13.03.2001 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» разъясняется, что при решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества.

При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств).

Последним отчетным периодом, предшествующим дате совершения спорной сделки является третий квартал 2007 года.

Таким образом, доказыванию подлежало соотношение цены сделки с балансовой  стоимостью активов общества по итогам третьего квартала 2007 года.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (статья 68 АПК РФ).

Бухгалтерский баланс ООО «ВБК» на 31.12.2007 не является доказательством значимых для данного дела обстоятельств и обоснованно не принят судом первой инстанции в этом качестве.

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации возлагает на стороны гражданского процесса бремя доказывания приведенных соответствующей стороной требований и возражений.

Подписанный  30.05.2008 директором Скрябиным М.Н. бухгалтерский баланс ООО «ВБК» на 30.09.2007, в активе которого учтены 10 000 руб. денежных средств, в пассиве  - 10 000 руб.  уставного капитала  как составленный без учета хозяйственной деятельности общества,  не на основании  соответствующей первичной бухгалтерской документации, суд первой инстанции обоснованно не принял как достоверное доказательство стоимости активов на соответствующий период.

В представленном балансе по состоянию на 30.09.2007 в обязательственных статьях не отражены сведения по заемным и кредитным средствам ООО «ВБК», тогда как материалы дела свидетельствуют о перечислении денежных средств по договорам займа в отчетный период и иной хозяйственной деятельности общества.

Кроме того, к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага (статья 128 ГК РФ).

Истец, в нарушение пункта 1 статьи 65 АПК РФ, не представил доказательства отсутствия у общества  имущества на конец третьего квартала 2007 года и его стоимости.

Об отсутствии в распоряжении руководителя ООО «ВБК» Скрябина на момент составления баланса  документов бухгалтерского учета свидетельствует решение Центрального районного суда г. Тюмени от 11.07.08 по делу №2-2097-2008 (т.д. 1 л.д. 81).

Довод о приобретении балансом общества признака достоверности с момента представления его в налоговый орган независимо от всех прочих обстоятельств, суд признает несостоятельным, как не основанный на законе.

ООО «ВБК» и истец заявили ходатайство о назначении бухгалтерской экспертизы с целью определения стоимости активов на 30.09.2007.

Процессуальные причины отклонения ходатайства приведены выше.

Отклоняя ходатайства о назначении бухгалтерской экспертизы, суд апелляционной инстанции приводит также следующие  материально-правовые основания.

Согласно пункту 18 Положения по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» (ПБУ 4/99), утвержденного Приказом Минфина России от 06.07.1999 N 43н, бухгалтерский баланс должен характеризовать финансовое положение организации по состоянию на отчетную дату.

Бухгалтерский Баланс включается в состав бухгалтерской отчетности (ст. 13 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»).

Бухгалтерская отчетность (в том числе, бухгалтерский баланс) как   единая система данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности составляется на основе данных бухгалтерского учета по установленным формам - ст. 2 указанного Федерального закона.

В соответствии со статьей 1, бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.

 Объектами бухгалтерского учета являются имущество организаций, их обязательства и хозяйственные операции, осуществляемые организациями в процессе их деятельности.

 Основными задачами бухгалтерского учета являются формирование полной и достоверной информации о деятельности организации и ее имущественном положении, необходимой внутренним и внешним  пользователям бухгалтерской отчетности.

Согласно статье  8 Федерального закона, бухгалтерский учет ведется организацией непрерывно с момента ее регистрации в качестве юридического лица до реорганизации или ликвидации.

Из статей 9 и 11 следует, что все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

В бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности в денежном выражении отражается оценка имущества и обязательств.

Оценка имущества осуществляется в зависимости от порядка и оснований приобретения.

 Независимо от результатов хозяйственной деятельности организации в отчетном периоде производится начисление амортизации основных средств и нематериальных активов.

В пояснительной записке к бухгалтерской отчетности организация объявляет изменения в своей учетной политике на следующий отчетный год.

Указанная истцом в ходатайстве о приобщении документов и назначении экспертизы совокупность копий отдельных документов о хозяйственных операциях, участником которых названо ООО «ВБК»,  не является отражающей хозяйственные операции Общества во всей полноте, поскольку сам истец заявляет, что остальные документы по желанию может представить директор ООО «МЭЦ» Гергус.    Документы появились в ответ на адвокатские запросы. Возможность получения дополнительных сведений о хозяйственной деятельности общества «ВБК»  не исключается.

Суд апелляционной инстанции полагает обоснованным довод истца о возложении бремени  доказывания стоимости активов и крупного (некрупного) характера сделки на общество, участником которого, имеющим право оспаривать сделки по основаниям ст. 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», является истец.

Обществу «ВБК», согласному с требованиями и доводами иска, судом первой инстанции  были созданы процессуальные условия для представления всех доказательств, имеющих отношение к делу, реализации всех прав и обязанностей  как стороны по делу.

Из уведомления от 03.11.2004 № 1034 следует, что ООО «ВБК» перешло на упрощенную систему налогообложения.

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» организации, перешедшие на упрощенную систему налогообложения, освобождаются от обязанности ведения бухгалтерского учета, если иное не предусмотрено настоящим пунктом.

Организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном главой 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации.

Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, ведут учет основных средств и нематериальных активов в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете.

В соответствии со статьей 346.24 НК РФ налогоплательщики обязаны вести учет доходов и расходов для целей исчисления налоговой базы по налогу в книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, форма и порядок заполнения которой утверждаются Министерством финансов Российской Федерации.

Пунктами 1.1, 1.2 Приказа Минфина РФ от 31.12.2008 № 154н «Об утверждении форм Книги учета доходов и расходов организаций, применяющих упрощенную систему налогообложения, Книги учета доходов индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения на основе патента, и Порядков их заполнения» предусмотрено, что организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, ведут Книгу учета доходов и расходов организаций, применяющих упрощенную систему налогообложения, в которой в хронологической последовательности на основе первичных документов позиционным способом отражают все хозяйственные операции за отчетный (налоговый) период.

При ведении Книги должны обеспечиваться полнота, непрерывность и достоверность учета показателей своей деятельности, необходимых для исчисления налоговой базы и суммы налога.

Между тем, само ООО «ВБК»  не приняло в установленном порядке заявленные к приобщению документы к учету, не отразило их по правилам бухгалтерского учета в соответствующих регистрах  или указанных формах,  подлежащих составлению организациями, применяющими упрощенные системы налогообложения.

Данное общество не приняло на себя ответственность за возможно имевшие место хозяйственные операции, не  восстановило на основе этих документов свой бухгалтерский учет по всем правилам , приведенным выше,  соответствующие доводы и доказательства об исчерпывающей полноте этой совокупности документов не привело.

Представленные для проведения бухгалтерской экспертизы документы не отвечают признакам полноты, последовательности и непрерывности. Отсутствие иных первичных документов в отчетный период не доказано. Данные документы к бухгалтерскому учету с целью включения в отчетность и придания признака публичной достоверности общество «ВБК» не приняло.

Формирование бухгалтерского учета и отчетности законодательством возложено на само Общество, а не на экспертные организации, в задачи которых , очевидно , должна входить специальная оценка правильности принятия документов к учету и  отражения в отчетности, являющаяся одним из источником сведений для постановки судом  вывода о стоимости активов и соотношения их с ценой оспариваемой сделки.

У суда отсутствует возможность констатировать, что  анализ экспертом данных документов приведет к достоверному выводу об имущественном положении Общества на отчетную дату.

Не представляется возможным сделать вывод о взаимосвязи представленных для экспертного исследования документов первичного бухгалтерского учета с имеющимися в деле балансами Общества, либо данные балансы, как составленные на основе первичных документов, отражающих хозяйственную деятельность и имущественное положение Общества во всей полноте, последовательности, взаимной связи, с учетом всех требований бухгалтерского учета.

Суд апелляционной инстанции, учитывая приведенные причины, считает, что даже в случае назначения экспертизы её выводы смогут иметь лишь вероятностный вывод о стоимости активов ООО «ВБК», что не может быть положено в основу судебного акта.

Принцип состязательности предполагает, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (пункт 2 статьи 9 АПК РФ). Дело должно быть рассмотрено в установленные законом сроки.

Довод истца о необходимости отнесения бремени доказывания крупного (некрупного) характера спорной сделки на ООО «ВБК» является верным.

Отнесение на ООО «МЭЦ» бремени доказывания крупности сделки для ООО «ВБК» не обосновано ничем.

Документы, приложенные к ходатайству о назначении бухгалтерской экспертизы, полнота совокупности которых в обоснование финансового состояния Общества не обоснована,