Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2009 по делу n А46-148/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

не имеет значения пропущен ли трехлетний срок на представления налоговой декларации для возмещения налога.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции о незаконности доначисления решением Инспекции налогоплательщику 325 600 руб. НДС за май 2005 года.

Вместе с этим, поскольку судом установлено наличие недоимки за 2005 год в сумме 47 028 руб. 08 коп., то законным является начисление пени за его несвоевременную уплату в следующей сумме.

Пеней в силу пункта 1 статьи 75 Налогового кодекса Российской Федерации признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов, в том числе налогов, уплачиваемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

В силу пункта 3 данной статьи пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора.

Из расчета налогового органа следует, что пени начислены за период с 01.07.2005 по 30.09.0008.

Пункт 1 статьи 174 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливает, что уплата налога по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, на территории Российской Федерации производится по итогам каждого налогового периода исходя из фактической реализации (передачи) товаров (выполнения, в том числе для собственных нужд, работ, оказания, в том числе для собственных нужд, услуг) за истекший налоговый период не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено настоящей главой.

Соответственно срок уплаты недоимки за май 2005 год – 20 июня 2005 года.

Кроме того, как указано выше, поскольку налоговая декларация по НДС по ставке 0% и документы, указанные в пункте 1 статьи 165 Налогового кодекса Российской Федерации, не были поданы предпринимателем в установленный законом 180-дневный срок, у предпринимателя возникла обязанность по уплате НДС по произведенным им операциям по налоговой ставке 18%.

Как верно указал суд первой инстанции, в соответствии с пунктом 9 статьи 165 Налогового кодекса Российской Федерации, если применение нулевой ставки НДС не подтверждено, пени подлежат начислению с момента возникновения у налогоплательщика обязанности по уплате налога, то есть, начиная со 181 дня, считая с даты помещения товаров под таможенные режимы экспорта, международного таможенного транзита, свободной таможенной зоны, перемещения припасов.

Правильность указанного подхода подтверждает правовая позиция Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженная в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.05.2006 № 15326/05.

Как указывает налоговый орган и не оспаривает налогоплательщик, датой выпуска товаров региональными таможенными органами в режиме экспорта является 13.05.2005. Соответственно 180 дней истекли 09.11.2005, и пени подлежат начислению с 10.11.2005 (181-й день с даты выпуска товаров региональными таможенными органами в режиме экспорта).

Таким образом, пени на недоимку по НДС за май 2005 год подлежат начислению с 10.11.2005. Решением же налогового органа пени без учета данных обстоятельств начислены с 01.07.2005.

При этом пени подлежат начислению на следующую сумму недоимки.

На 10.11.2005 у налогоплательщика имелась недоимка по НДС в сумме 83 333 руб. 16 коп., поскольку по налоговой декларации за май 2005 года у предпринимателя имелась сумма НДС к уплате в размере 172 112 руб. 82 коп., а по декларации по НДС за июнь 2005 года имелась сумма налога к возмещению в размере 88 779 руб. 66 коп. (172 112 руб. 82 коп. – 88 779 руб. 66 коп. = 83 333 руб. 16 коп.).

Далее у налогоплательщика по декларации за декабрь 2005 года, имеется сумма НДС к возмещению в размере 36 305 руб. 08 коп. Поскольку срок уплаты налога за декабрь 2005 года – 20 января 2006 года, то с 21.01.2005 пени начисляются на сумму недоимки в размере 88 779 руб. 66 коп., уменьшенную на сумму НДС к вычету по декларации за декабрь 2005 года в размере 36 305 руб. 08 коп.,  то есть на недоимку по НДС в размере 47 028 руб. 08 коп. (83 333 руб. 16 коп. – 36 305 руб. 08 коп. = 47 028 руб. 08 коп.).

Учитывая изложенное, пени подлежат начислению за период с 10.11.2005 по 20.01.2006 на недоимку по НДС в сумме 88 779 руб. 66 коп. и за период с 21.01.2006 по 30.09.2008 на недоимку в сумме 47 028 руб. 08 коп., что составляет 18 987 руб. 68 коп.:

- с 10.11.2005 по 25.12.2005: 83 333 руб. 16 коп. х 0,0433% х 45 дней = 1623 руб. 75 коп.;

- с 25.12.2005 по 20.01.2006: 83 333 руб. 16 коп. х 0,04% х 25 дней = 833 руб. 33 коп.;

- с 21.01.2006 по 25.06.2006: 47 028 руб. 08 коп. х 0,04% х на 155 дней = 2915 руб. 74 коп.;

- с 26.06.2006 по 22.10.2006: 47 028 руб. 08 коп. х 0,03833% х 118 дней = 2127 руб. 05 коп.;

- с 23.10.2006 по 28.01.2007: 47 028 руб. 08 коп. х 0,0366% х 97 дней = 1672 руб. 33 коп.;

- 29.01.2007 по 18.06.2007: 47 028 руб. 08 коп. х 0,035% х 140 дней = 2304 руб. 38 коп.;

- с 19.06.2007 по 03.02.2008: 47 028 руб. 08 коп. х 0,0333% х 229 дней = 3586 руб. 22 коп.;

- с 04.02.2008 по 28.04.2008: 47 028 руб. 08 коп. х 0, 034166% х 84 дня = 1349 руб. 68 коп.;

- с 29.04.2008 по 09.06.2008: 47 028, 08 х 0,035% х 41 день = 674 руб. 85 коп.;

- с 10.06.2008 по 13.07.2008: 47 028 руб. 08 коп. х 0,0358% х 33 дня = 555 руб. 59 коп.;

- с 14.07.2008 по 30.09.2008: 47 028 руб. 08 коп. х 0,03666% х 78 дней = 1344 руб. 76 коп.

Таким образом, решение Инспекции является обоснованным в части начисления на недоимку по НДС за 2005 года пени в сумме 18 987 руб. 68 коп. за период с 10.11.2005 по 30.09.2008. Соответственно признание решением суда первой инстанции недействительным решения Инспекции в части доначисления предпринимателю пени в сумме 18 987 руб. 68 коп. на недоимку 2005 года является незаконным, решение суда в этой части подлежит отмене. Требования предпринимателя о признании недействительным решения Инспекции в этой части удовлетворению не подлежат.

При таких обстоятельствах, апелляционная жалоба налогового органа подлежит частичному удовлетворению, решение суда первой инстанции подлежит отмене в части признания недействительным решения Инспекции о доначислении пени в сумме 18 987 руб. 68 коп.

Суд апелляционной инстанции не распределяет расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы, поскольку Инспекция при подаче апелляционной жалобу не платила государственную пошлину в силу ее освобождения на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации от уплаты государственной пошлины.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 06.04.2009 по делу № А46-148/2009 отменить в части признания недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска от 30.09.2008 № 16-09/23954 о привлечении индивидуального предпринимателя Саввичева Андрея Викторовича к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений о доначислении и предложении уплатить 18 987 рублей 68 копеек пени, начисленных за период с 10.11.2005 по 30.09.2008 за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость.

В этой части принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований индивидуального предпринимателя Саввичева Андрея Викторовича о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска от 30.09.2008 № 16-09/23954 о привлечении индивидуального предпринимателя Саввичева Андрея Викторовича к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений в части доначисления и предложения уплатить 18 987 рублей 68 копеек пени, начисленных за период с 10.11.2005 по 30.09.2008 за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу постановления.

Председательствующий

Н.А. Шиндлер

Судьи

А.Н. Лотов

Л.А. Золотова