Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2015 по делу n А70-4266/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

предусмотренного указанной нормой права, является осуществление строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства с нарушением требований государственных стандартов и технических условий, строительных норма и правил, утвержденных проектов, других нормативных документов в области строительства.

В соответствии с пунктом 13 статьи 1 ГрК РФ строительство - это создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства).

Как следует из части 1 статьи 52 ГрК РФ, строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется настоящим Кодексом, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Согласно части 2 статьи 51 ГрК РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных данной статьей.

В силу пункта 2 статьи 52 ГрК РФ строительство, реконструкция, капитальный ремонт объектов капитального строительства могут осуществляться физическими и юридическими лицами, которые соответствуют требованиям законодательства Российской Федерации, предъявляемым к лицам, осуществляющим строительство.

Лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц (часть 3 статьи 52 ГрК РФ).

В соответствии с пунктом 16 статьи 1 ГрК РФ застройщик - это физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Следовательно, субъектами ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, могут быть застройщик или подрядная организация, непосредственно осуществляющие работы по строительству.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, между Департаментом имущественных отношений Тюменской области (на основании распоряжения №4805-3 от 06.05.2009) и обществом с ограниченной ответственностью «СМП-ВИРАЖ» (далее - ООО «СМП-ВИРАЖ») заключён договор №23-10/878 аренды земельного участка от 14.05.2009 (землеустроительное дело №23-14176) площадью 3 328кв.м., с кадастровым номером 72:23:0105001:888, расположенного по адресу: г. Тюмень, ул. Дружбы - Щербакова, для строительства многоэтажных жилых домов с объектами соцкультбыта, сроком по 05.05.2015 (с учётом продления) (л.д.77-80).

Между ООО «СМП-ВИРАЖ» и ООО «СК «Дружба» заключён договор от 22.04.2013 об уступке прав и обязанностей по вышеуказанному договору аренды (л.д.74-75).

Заявителю Администрацией города Тюмени выдано разрешение на строительство №RU72304000-626-рс от 17.12.2014 сроком действия до 17.02.2016 (л.д.70).

ООО «СК «Дружба» разработана и утверждена в установленном порядке проектная документация (положительное заключение негосударственной экспертизы №2-1-1-0182-14 от 20.10.2014, выданное ООО «ГЕОПРОЕКТ» по объекту капитального строительства: «Двухсекционный 12 этажный жилой дом с подземной автостоянкой по ул. Дружбы-Щербакова в г. Тюмени. (4-я очередь)»).

Как было выше сказано, должностными лицами Управления был произведён осмотр объекта капитального строительства Общества: «Двухсекционный 12 этажный жилой дом с подземной автостоянкой по ул. Дружбы-Щербакова в г. Тюмени (4-я очередь)», расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, улица Дружбы-Щербакова.

При этом, Управлением была определена стадия строительства объекта на 31.03.2015: в частности установлено, что выполнены работы по устройству монолитной железобетонной плиты фундаментов здания; по монтажу фундаментных блоков стеновых наружных и внутренних стен подвала здания на отметке - 3.450.

На строительной площадке установлен процесс строительного производства, в котором задействованы рабочие (монтажники, арматурщики), строительные материалы (фундаментные блоки стеновые, металлическая арматура), работает грузоподъемный механизм (башенный кран): выполняются работы по монтажу фундаментных блоков стеновых наружных и внутренних стен подвала здания.

В ходе проверки Обществом был представлен договор генерального подряда от 15.12.2014, заключенный между ООО «СК «Дружба» и ЗАО «СМП-280» на строительство объекта; договор от 09.01.2014 № 01/СК-2014, заключенный между ООО «СК «Дружба» и ЗАО «СМП-280»  о выполнении технического надзора за строительством объекта; приказ Общества от 28.10.2014 №2 об утверждении проектной документации на строительство объекта; письмо Общества от 18.02.2015 №24 о направлении проектной документации по объекту в адрес ЗАО «СМП-280».

Исходя из условий заключенных договоров, лицом, непосредственно осуществляющим строительство объекта, является ЗАО «СМП-280» (Субподрядчик), а ООО «СК «Дружба» является застройщиком объекта капитального строительства, то есть является субъектом ответственности по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

Согласно части 6 статьи 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия.

Согласно части 1 статьи 53 ГрК РФ строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка.

В соответствии с частью 2 статьи 53 ГрК РФ строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительный контроль проводится также застройщиком или техническим заказчиком либо привлекаемым ими на основании договора физическим или юридическим лицом. Застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации.

В соответствии с частью 6 статьи 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с проектной документацией, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда.

В нарушении части 7 статьи 53 ГрК РФ по осуществлению строительного контроля (технического надзора), который проводится в процессе строительства, не представлено письменное подтверждение результатов проверок о соответствии выполненных работ проектной и нормативной документации (замечания, выданные строительным контролем и их устранения).

Частью 8 статьи 53 ГрК РФ установлено, что порядок проведения строительного контроля может устанавливаться нормативно-правовыми актами Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 № 468 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства» утверждено Положение о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства (далее - Положение).

Согласно пункту 2 Положения, предметом строительного контроля является проверка выполнения работ при строительстве объектов капитального строительства на соответствие требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов в целях обеспечения безопасности зданий и сооружений.

Пунктом 3 Положения установлено, что строительный контроль проводится: лицом, осуществляющим строительство (далее - подрядчик); застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации) (далее - заказчик).

Таким образом, исходя из анализа указанных норм права, следует, что субъектом ответственности по пункту 1 статьи 9.4. КоАП РФ, является лицо, осуществляющее строительство (подрядчик), застройщик, заказчик, организация, осуществляющая подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации).

Как было выше сказано, Управлением в ходе проверки установлено, что Обществом не был осуществлен строительный контроль на указанном выше объекте строительства.

По мнению суда апелляционной инстанции, с учетом указанных положений части 2 статьи 53 ГрК РФ, Постановления Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 № 468 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства», именно ООО «СК «Дружба» является лицом, в обязанности которого входит осуществление строительного контроля.

В соответствии со статьей 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения, лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом предусмотрена административная ответственность, виновность лица в совершении административного правонарушения, обстоятельства, смягчающие административную ответственность и обстоятельства, отягчающие административную ответственность, характер и размер ущерба, причиненного  административным правонарушением, обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении, иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Согласно статье 26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В качестве доказательств в материалы дела представлены: акт осмотра от 19.03.2015, протокол об административном правонарушении от 23.03.2015, постановление №95/15ац от 31.03.2015  и другие доказательства.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает установленным факт наличия в действиях ООО «СК «Дружба» события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

В соответствии с частью 3 статьи 26.1 КоАП РФ выяснению подлежит, в том числе виновность лица в совершении административного правонарушения.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Как правильно указал суд первой инстанции, вина ООО «СК «Дружба» выражается в том, что у него имелась возможность для соблюдения положений проектной документации, однако им не были приняты все зависящие от него меры по исполнению требований действующего законодательства и принятых на себя обязательств.

Доказательства обратного в материалах административного дела отсутствуют и Обществом не представлены как в ходе производства по делу об административном правонарушении, так и при рассмотрении настоящего дела в суде.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о доказанности наличия в действиях Общества события вменяемого административного правонарушения и виновности заявителя.

Учитывая изложенное, поскольку в ходе рассмотрения дела факт нарушения градостроительного законодательства ООО «СК «Дружба» при строительстве объекта капитального строительства «Двухсекционный 12 этажный жилой дом с подземной автостоянкой по ул. Дружбы-Щербакова в г. Тюмени. (4-я очередь)»,  расположенного по адресу: г. Тюмень, ул. Дружбы-Щербакова, подтверждён материалами дела, ООО «СК «Дружба» обоснованно признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

Довод апелляционной жалобы ООО «СК «Дружба» о том, что Общество не является субъектом административной ответственности по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ в силу заключенных договоров о выполнении технического надзора за строительством от 09.01.2015 с ЗАО «СМП-280», судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку в силу указанных выше норм