Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2015 по делу n А81-1257/2015. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 августа 2015 года

                                            Дело №   А81-1257/2015

Резолютивная часть постановления объявлена  04 августа 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 августа 2015 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Сидоренко О.А.,

судей Золотовой Л.А., Лотова А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Самовичем А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6264/2015) Отдела Министерства внутренних дел по Надымскому району Ямало-Ненецкого автономного округа на решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 27.04.2015 по делу № А81-1257/2015 (судья Сеитов Э.М.), принятое по заявлению Отдела Министерства внутренних дел по Надымскому району Ямало-Ненецкого автономного округа о привлечении индивидуального предпринимателя Гараева Эльбруса Гасан оглы (ОГРНИП 30689007500021 ИНН 890305829955) к административной ответственности по части 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в судебном заседании:

от отдела Министерства внутренних дел по Надымскому району Ямало-Ненецкого автономного округа - представитель не явился, извещён;

индивидуальный предприниматель Гараев Эльбрус Гасан оглы - не явился, извещён;

установил:

Отдел Министерства внутренних дел Российской Федерации по Надымскому району (далее по тексту – заявитель, ОМВД) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении к административной ответственности индивидуального предпринимателя Гараева Эльбруса Гасан оглы (далее по тексту – лицо, привлекаемое к административной ответственности, ИП Гараев Э.Г., предприниматель) по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ) за совершение административного правонарушения, выразившегося в реализации алкогольной продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определённых федеральными законами.

Решением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 27.04.2015 по делу № А81-1257/2015 в удовлетворении заявления отказано.

В этом же решении суд указал, что алкогольная продукция, указанная в протоколе осмотра места происшествия от 04.01.2015 возврату не подлежит. Алкогольную продукцию, указанную в протоколе осмотра места происшествия от 04.01.2015 направить на переработку или уничтожение.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОМВД России по Надымскому району обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, направить дело в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа на новое рассмотрение.

В обоснование апелляционной жалобы указано, что судом неправильно применены нормы части 1 статьи 4.5 КоАП РФ, поскольку установленный данной статьей срок привлечения к административной ответственности за правонарушения в области оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции составляет 1 год и истекает только 04.01.2016, в связи с чем, по мнению подателя жалобы судом неправомерно отказано в удовлетворении заявления ОМВД России по Надымскому району о привлечении к административной ответственности ИП Гараева Э.Г. оглы.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела по апелляционной жалобе, в судебное заседание представителей не направили, ходатайств об отложении судебного заседания по делу не заявляли.

До начала судебного заседания от ОМВД России по Надымскому району поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя, которое судом апелляционной инстанции удовлетворено.

В порядке статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

04.01.2015 в 16 часов 15 минут сотрудниками ОМВД в магазине «Жала», расположенном по адресу: Надымский район, п. Правохеттинский, ул. Брусничная, д. 4, в котором свою деятельность осуществляет ИП Гараев Э.Г., выявлено осуществление оборота (розничная продажа) алкогольной продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определённых федеральными законами.

В результате проведенного 04.01.2015 осмотра в магазине «Жала» обнаруженная алкогольная продукция (водка, вино, коньяк, виски) в количестве 157 бутылок была изъята протоколом осмотра места происшествия (л.д. 7-11).

Из объяснений ИП Гараева Э.Г. оглы от 04.01.2015 (л.д. 17-18) следует, что документы, подтверждающие легальность производства и оборота выявленной алкогольной продукции, отсутствуют.

В связи с указанными обстоятельствами 04.01.2015 сотрудниками административного органа в отношении предпринимателя составлен протокол об административном правонарушении 89 ФЛ 222288 за осуществление розничной продажи алкогольной продукции в отсутствии, документов, подтверждающих легальность производства и оборота алкогольной продукции в нарушение пункта 1 статьи 10.2, пункта 2 статьи 16 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Федеральный закон от 22.11.1995 № 171-ФЗ).

Данные действия были квалифицированы  по части 2 статьи 14.16 КоАП РФ.

Учитывая подведомственность, закрепленную в статье 23.1 КоАП РФ, на основании части 2 статьи 202 АПК РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ.

27.04.2015 Арбитражным судом Ямало-Ненецкого автономного округа принято обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции усматривает основания для его отмены, исходя из следующего.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; на юридических лиц - от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В силу пункта 1 статьи 26 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ запрещается оборот алкогольной продукции без оформления документов, подтверждающих легальность их производства и оборота, а также запрещается оборот алкогольной продукции без сертификатов соответствия.

К сопроводительным документам, подтверждающим легальность оборота алкогольной продукции, в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 10.2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ, относятся, в том числе: товарно-транспортная накладная; справка, прилагаемая к таможенной декларации (для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза); справка, прилагаемая к товарно-транспортной накладной (для этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, производство которых осуществляется на территории Российской Федерации, а также для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза).

Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, указанных в пункте 1 настоящей статьи, считается продукцией, находящейся в незаконном обороте (пункт 2 статьи 10.2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ).

Под оборотом, согласно пункту 16 статьи 2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ, понимаются закупка, поставка, хранение и розничная продажа.

Таким образом, законодательством запрещена розничная продажа алкогольной продукции без товарно-сопроводительных документов, а именно, без справки к грузовой таможенной декларации или без ее копии с оригиналами оттисков печатей предыдущего собственника (на импортную продукцию) либо без справки к товарно-транспортной накладной (на отечественную продукцию).

Согласно статье 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения данного правонарушения.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Таким образом, при привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.16 КоАП РФ должен быть установлен факт розничной продажи субъектом административного правонарушения алкогольной или спиртосодержащей продукции без документов, подтверждающих легальность ее производства и оборота.

В рассматриваемом случае из материалов дела следует, что в магазине «Жала», расположенном по адресу: Надымский район, п. Правохеттинский, ул. Брусничная, д. 4 осуществлялась реализация алкогольной продукции в отсутствии сопроводительных документов, подтверждающих легальность её производства и оборота, определённых федеральными законами, что подтверждается протоколом осмотра места происшествия от 04.01.2015, фотоматериалами,  объяснениями от 04.01.2015 ИП Гараева Э.Г. оглы, а также протоколом серии 89 ФЛ № 222288 от 04.01.2015 об административном правонарушении.

Таким образом, в действиях ИП Гараева Э.Г. оглы имеется событие административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ.

Выводы суда первой инстанции о том, что деяния ИП Гараева Э.Г. оглы были неверно квалифицированы административным органом по части 2 статьи 14.16 КоАП РФ, поскольку они попадают по диспозицию другой нормы, а именно, части 2 статьи 14.1 КоАП РФ, судом апелляционной инстанции признаются ошибочными.

Действительно, согласно статье 18 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ деятельность по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции подлежит лицензированию.

В силу положений названного Закона, в том числе пункта 2 статьи 1, пункта 1 статьи 11, пункта 1 статьи 16 индивидуальные предприниматели вправе осуществлять только розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, а также спиртосодержащей непищевой продукции.

Из системного толкования норм Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ существует запрет на деятельность по розничной продаже алкогольной продукции без соответствующей лицензии и запрет для индивидуальных предпринимателей осуществлять деятельность по розничной продаже алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи).

Однако, по мнению суда апелляционной инстанции, указанное обстоятельство не свидетельствует о том, что реализация алкогольной продукции без товарно-сопроводительных документов, которые свидетельствуют о легальности производства и предшествующей реализации продукции,  образует такое событие административного правонарушения как осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Как было выше сказано, исходя из статьи 10.2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ следует, что на продаваемую алкогольную продукцию продавец обязан иметь следующие сопроводительные документы: товарно-транспортную накладную; копию справки, прилагаемой к грузовой таможенной декларации для импортируемой алкогольной продукции; копию справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной на алкогольную продукцию, производство которой осуществляется