Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2015 по делу n А46-14125/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ИП Ермолова Н.Б., в результате несанкционированного вмешательства в работу прибора учета № 0711361202809174 (измерительного комплекса средств учета), выразившегося в отсутствии пломбы энергоснабжающей организации (на коммутационном аппарате, установленном до прибора учета), ОАО «Омскэлектро» обратилось в арбитражный суд с указанными выше исковыми требованиями, в том числе о взыскании 49 071 руб. 28 коп., задолженности за оказанную услугу по передаче электрической энергии в октябре 2013 года потребителю ИП Ермолову Н.Б.

Удовлетворение исковых требований ОАО «Омскэлектро» в указанной части послужило поводом для подачи ответчиком апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учел следующее.

Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон №35-ФЗ, Закон об электроэнергетике) установлены правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, обязанности субъектов электроэнергетики и потребителей электрической и тепловой энергии.

Согласно пункту 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

Требования о необходимости заключения договора изложены в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила №861).

В соответствии с пунктами 6, 9, 11, 19 Правил № 861 услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии лицам, имеющим на праве собственности или ином законном основании энергопринимающие устройства и прочие объекты электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети.

Порядок компенсации и расчета фактических потерь установлен пунктами 50, 51 Правил № 861 и пунктами 127, 130, а также разделом Х Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442.

Сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию. Фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункты 50, 51 Правил № 861).

Согласно пункту 127 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – постановление Правительства РФ № 442), фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

В соответствии с пунктом 2 постановления Правительства РФ № 442 «безучетное потребление» - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 188 постановления Правительства РФ № 442 объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

В соответствии с пунктом 189 постановления Правительства РФ № 442 сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

Согласно пункту 192 постановления Правительства РФ № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика, обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

В силу пункта 194 постановления Правительства РФ № 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Согласно пункту 195 постановления Правительства РФ № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с абзацем 4 пункта 195 постановления Правительства РФ № 442 стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

В соответствии с актами оказания услуг (с учетом подписанных сторонами актов корректировок) объем услуг по передаче электрической энергии потребителям, технологически присоединенным к сетям сетевой организации ОАО «Омскэлектро», в октябре 2013 года составил 157 109 695 кВтч на сумму 198 118 675 руб. 36 коп. с НДС, объем потерь электрической энергии составил 46 145 876 кВтч на сумму 72 322 140 руб. 96 коп. с НДС.

При этом у ОАО «Омскэлектро» и ОАО «МРСК Сибири» имеются разногласия за октябрь 2013 года в виде несогласованного объема (18 642 кВтч) услуг по передаче электрической энергии на сумму 49 071 руб. 28 коп. и фактических потерь электроэнергии на сумму 28 633 руб. 79 коп. по акту безучетного потребления № 538 от 11.10.2013 в отношении точки потребления ИП Ермолова Н.Б.

 Объем безучетного потребления в редакции ОАО «Омскэлектро» составил 18 642 кВтч на сумму 49 071 руб. 28 коп. и был определен ОАО «Омскэлектро» на основании акта проверки приборов учета № 4473 от 11.10.2013 и акта о неучетном потреблении электрической энергии № 538 от 11.10.2013 (т.2 л.д. 6 -9).

Так, в графе «способ осуществления безучтенного потребления электроэнергии» акта о неучетном потреблении электрической энергии № 538 от 11.10.2013 указано на несанкционированное вмешательство в работу прибора учета № 0711361202809174 (измерительного комплекса средств учета), выразившееся в отсутствии пломбы энергоснабжающей организации (на коммутационном аппарате, установленном до прибора учета), ( т.2 л.д. 6).

Возражая против выявленного ОАО «Омскэлектро» безучетного потребления электрической энергии, в апелляционной жалобе ОАО «МРСК Сибири» ссылается на то, что в ходе обследования системы учета электроэнергии потребителя 30.10.2013 актом № 10456 зафиксировано, что все установленные ранее пломбы на момент составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии № 538 от 11.10.2013 имелись в наличии.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В рассматриваемом случае акт № 10456, на который ссылается ОАО «МРСК Сибири» в обоснование своей позиции в материалах дела отсутствует, и в нарушение части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не был представлен ответчиком ни в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции, ни апелляционному суду.

Таким образом, акт № 071222 от 28.06.2012 обследования анти-кафе ул. Гагарина, 2, по вопросу проверки прибора учета, свидетельствующий о наличии на вводном устройстве скотч-пломб № 7968575787 (88), а также акт № 538 от 11.10.2013, указывающий на отсутствие пломб энергоснабжающей организации в полной мере подтверждают факт несанкционированного вмешательства в работу прибора учета № 0711361202809174 (измерительного комплекса средств учета), поскольку ранее установленные пломбы сняты.

В апелляционной жалобе ОАО «МРСК Сибири», ссылаясь п. 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго РФ от 13.01.2003 № 6, указало на то, что опломбированы должны быть именно элементы системы учета, необходимость пломбирования иных электроустановок, не входящих в систему учета, в том числе коммутационных аппаратов, законом не предусмотрена. Следовательно, сохранность пломбы на коммутационном аппарате не может свидетельствовать о наличии либо отсутствии безучетного потребления электрической энергии.

Изложенная позиция ОАО «МРСК Сибири» не может быть признана судом апелляционной инстанции обоснованной, исходя из следующего.

На основании пункта 2.11 типовой инструкции по учету электроэнергии при ее производстве, передаче и распределении (РД 34.09.101-94), утвержденной Минтопэнерго России 02.09.1994, измерительный комплекс средств учета электроэнергии - совокупность устройств одного присоединения, предназначенных для измерения и учета электроэнергии (трансформаторы тока, трансформаторы напряжения, счетчики электрической энергии, датчики импульсов, сумматоры и их линии связи) и соединенных между собой по установленной схеме.

В материалы дела не представлена схема измерительного комплекса средств учета электроэнергии ИП  Ермолова  Н.Б., а также проектная документация на измерительный комплекс средств учета электроэнергии, в отсутствие которых суд лишен возможности проверить правомерность использования данного измерительного комплекса на объекте потребителя, правомерность использования установленных в измерительном комплексе трансформаторов тока, счетчиков, вторичных соединительных кабелей, коммутационного аппарата, а также их фактическое соответствие чертежам и схемам проектной документации. Равно  как  не  имеется в  материалах дела  договора  на  энергоснабжение, в  котром  было  бы   указано  количество   и  место  установки  пломб.

Ходатайство о проведении судебной экспертизы для разрешения вопросов о том, нужна ли на коммутационном аппарате пломба и возможно ли несанкционированное вмешательство в работу измерительного комплекса средств учета электроэнергии через коммутационной аппарат, ОАО «МРСК Сибири» заявлено не было.

При таких обстоятельствах утверждение о том, что отсутствие пломбы на коммутационном аппарате исключит несанкционированное вмешательство в работу прибора учета № 0711361202809174 (измерительный комплекс средств учета электроэнергии) не имеет оснований, равно как то, что наличие пломбы на элементе системы учета исключит необходимость опломбирования измерительного комплекса средств учета электроэнергии, в том числе коммутационного аппарата.

Более того, в силу пункта 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Пунктом