Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2015 по делу n А70-9652/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и имущества третьих лиц, включая Арендодателя, других Арендаторов и посетителей, на весь период такого ремонта, на сумму не менее 100 000 (Сто тысяч) долларов США. Договор страхования должен быть заключен с ОСАО «Ингосстрах» или другой страховой компанией, согласованной с Арендодателем. В пятидневный срок с момента оформления страхового полиса Арендатор обязуется предоставить Арендодателю его заверенную копию для ознакомления и по письменному запросу Арендодателя предоставлять доказательства поддержания страхового полиса, в противном случае Арендодатель имеет право не допускать Арендатора в Помещение (п.3.2.4).

Передача Помещения Арендодателем по настоящему Соглашению для целей проведения Подготовительных Работ и для целей аренды, возврат Помещения по окончании Подготовительных работ и при прекращении или расторжении настоящего Соглашения оформляется актами сдачи-приемки, подписываемыми Сторонами. Составление и подписание Сторонами указанных актов производится на русском языке в срок не позднее 2 (двух) календарных дней с даты фактической передачи Помещения или с даты выполнения Подготовительных Работ. Форма акта сдачи-приемки Помещения для целей проведения Подготовительных работ согласована Сторонами и приложена к настоящему Соглашению (Приложение В), форма акта сдачи-приемки Помещения по окончании Подготовительных работ согласована Сторонами и приложена к настоящему Соглашению (Приложение С), форма акта сдачи-приемки Помещения для целей аренды согласована Сторонами и приложена к Договору Аренды Помещения (пункт 3.3.1).

Разделом 4 Соглашения стороны согласовали условия и сроки заключения договоров аренды (краткосрочного и долгосрочного). Так пунктом 4.1 установлено, что в период, исчисляемый с Даты открытия до момента вступления в силу Долгосрочного договора аренды, Помещение передается Арендодателем в аренду Арендатору на условиях Краткосрочного Договора Аренды.

Платежи, подлежащие выплате по Соглашению, определены разделом 5 и содержат ссылку на наличие обязанности Арендатора в виде гарантии обеспечения исполнения обязательств по настоящему Соглашению в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня подписания настоящего Соглашения перечислить на счет Арендодателя Страховой Депозит в размере 7 702,17 (Семь тысяч семьсот два и 17/100) долларов США по курсу ЦБ РФ на день оплаты, кроме того НДС. Датой платежа считается дата зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка Арендодателя. В случае если сумма Страхового Депозита не будет зачислена на расчетный счет Арендодателя в указанные настоящим пунктом сроки, Арендодатель вправе в любой момент во внесудебном порядке отказаться от исполнения обязательств по настоящему Соглашению, письменно уведомив об этом Арендатора за 5 (пять) календарных дней, если в указанный период Арендатор не исполнит свои обязательства в соответствии с данным пунктом (пункт 5.1).

В целях обеспечения Арендатору возможности проведения строительных и иных работ на Объекте аренды, Арендодатель обеспечивает предоставление Арендатору по временной схеме следующих ресурсов: - вывоза ТБО и прочих отходов Арендатора, включая строительный мусор; - предоставления услуг охраны в местах общего пользования и на прилегающей территории; - электроснабжение, выделенной мощностью не более 50 кВт; - водоснабжение холодной водой в объеме не более 5 куб.м. в сутки, при этом место водозабора должно быть расположено в пределах 50 метров от внешних границ Объекта аренды; - водоотведение (канализация) с пропускной способностью не более 5 куб.м. в сутки. Ежемесячная оплата, подлежащая перечислению в целях, предусмотренных настоящим пунктом Соглашения (далее по тексту - Сбор за эксплуатационные услуги) выплачивается Арендатором Арендодателю начиная с даты передачи Арендатору Помещения по акту сдачи-приемки Помещения для целей проведения Подготовительных работ в размере 135 (сто тридцать пять) долларов США и кроме того НДС 18 (восемнадцать) % в размере, за 1 [один) квадратный метр Площади Помещения (которая определяется в соответствии с п.2.7. настоящего Соглашения) в год. Оплата Сбора за эксплуатационные услуги производится Арендатором ежемесячно авансовым платежом не позднее 5 (пяти) банковских дней, со дня получения счета. В случае если работы осуществлялись не полный месяц, перечислению подлежит указанная денежная сумма, разделенная на 30 и умноженная на количество дней, в течение которых такие работы осуществлялись. При этом, временная приостановка работ не является основанием для уменьшения количества расчетных дней месяца. В том случае, если Арендатор перечислил Арендодателю сумму, большую чем стоимость фактически потребленных услуг, то переплату Арендодатель обязан засчитать в счет оплаты по Основному договору, путем уменьшения размера Сбора за эксплуатационные услуги за первый месяц аренды (пункт 5.2).

В период с даты подписания Акта доступа в Помещение для проведения Подготовительных Работ и до даты завершения работ Арендатор компенсирует Арендодателю стоимость коммунальных услуг, фактически потребленных Арендатором в Помещении (электропотребление, водоснабжение, водоотведение (канализация), теплоснабжение) на условиях, согласованных в настоящем Соглашении. Арендодатель на период производства Арендатором работ обязуется обеспечить теплоснабжение внутри Помещений не ниже плюс 10 (десяти) градусов по шкале Цельсия.

На момент подписания Акта доступа для целей производства Подготовительных Работ Арендатор устанавливает в Помещении за собственный счет приборы учета электроэнергии и одновременно с представителем от Арендодателя снимает показания с приборов учета. Все расчеты по электроэнергии производятся на основании данных установленных Арендатором приборов учета. Сумма коммунальных платежей рассчитывается по тарифам, устанавливаемым производителями коммунальных услуг, как сумма: - стоимости фактически потребленной Арендатором электроэнергии в Помещении в соответствии с показаниями приборов учета; - стоимость фактически потребленных Арендатором услуг теплоснабжения определяется пропорционально занимаемой Арендатором площади. Коммунальные платежи Арендодателя за Помещение компенсируются Арендатором ежемесячно путем перечисления Арендодателю Сбора за эксплуатационные услуги не позднее 5 (пяти) банковских дней, со дня получения соответствующего счета. Указанные счета составляются Арендодателем в соответствии с первичными документами, получаемыми от поставщиков услуг с приложением подтверждающих документов и показаний приборов учета (пункт 5.3).

В разделе 6 Соглашения, определяющем права и обязанности сторон, установлено, что при условии надлежащего исполнения Арендодателем своих обязательств, Арендатор обязуется открыть Помещение в Дату официального открытия Здания. Арендатор вправе перенести Дату начала торговой деятельности в случае продления срока выполнения Подготовительных работ по обстоятельствам, указанным в пункте 6.2.1 Соглашения, а также в случае, если на момент начала коммерческой деятельности Арендатора в Помещении для доступа посетителей (покупателей), но не более чем на 2 (два) месяца (пункт 6.2.3).

В случае если Арендодатель не обеспечит соблюдение любого из сроков, установленных условиями настоящего Соглашения и Приложениями к нему, и если указанные сроки будут нарушены Арендодателем более чем на 6 (шесть) месяцев, Арендатор вправе отказаться от настоящего Соглашения в одностороннем внесудебном порядке, письменно уведомив об этом Арендодателя не менее чем за 2 (два) месяца, при этом Арендодатель обязуется в полном объеме компенсировать документально подтвержденные расходы Арендатора по проведению подготовительных работ, а также возвратить Арендатору Страховой Депозит в сроки и на условиях п. 8.9. настоящего Соглашения (пункт 6.2.4).

Разделом 8 Соглашения стороны урегулировали условия ответственности сторон.

Так, в случае: - отказа Арендатора заключить Краткосрочный и/или Основной договор и/или Соглашение об использовании Помещения, на условиях, установленных настоящим Соглашением; - предоставления Арендатором заведомо ложных данных при заключении настоящего Соглашения, которые не позволяют Сторонам надлежащим образом в соответствии с действующим законодательством исполнять свои обязательства по настоящему Соглашению, Арендодатель вправе потребовать от Арендатора выплаты штрафа в сумме эквивалентной 1000000 (Один миллион) рублей РФ, а также возмещения документально подтвержденных убытков Арендодателя. При этом Страховой депозит Арендатору также не возвращается. Арендатор обязан оплатить штраф, согласованный в данном пункте Соглашения, и документально подтвержденные убытки Арендодателя в течение 10 (десяти) банковских дней с даты предъявления письменной претензии Арендатора (пункт 8.2).

При нарушении одной из сторон любого из сроков, установленных условиями настоящего Соглашения, либо приложений к нему, вторая сторона вправе потребовать от  виновной стороны выплаты неустойки в размере 500 (Пятьсот) долларов США за каждый день просрочки исполнения обязательства (пункт 8.4).

В случае прекращения настоящего Соглашения по любым основаниям, за исключением случая прекращения Соглашения в связи с нарушением Арендатором его условий, Страховой Депозит, внесенный Арендатором согласно настоящему Соглашению, возвращается Арендатору, без начисления и выплаты каких-либо процентов и иных компенсаций со стороны Арендодателя, в течение 5 (пять) банковских дней с даты подписания акта сдачи-приемки Помещения или с даты освобождения Арендатором Помещения, какое из событий наступит позднее, в сумме, изначально внесенной Арендатором, за вычетом, по усмотрению Арендодателя, всех или некоторых из далее перечисленных сумм: (i) сумм задолженностей Арендатора по платежам, подлежащим уплате по настоящему Соглашению до даты его прекращения, включая просроченные платежи; (и) сумм неустойки, которая подлежит выплате Арендатором по настоящему Соглашению до даты его прекращения; (ш) сумм компенсаций, причитающихся Арендодателю по настоящему Соглашению, включая компенсации, обусловленные причинением ущерба Помещениям или иному имуществу Арендодателя; и (iv) сумм задолженностей по иным денежным обязательствам Арендатора по настоящему Соглашению, срок исполнения которых наступил или наступит на дату прекращения Соглашения. В случае прекращения настоящего Соглашения в связи с нарушением Арендатором его условий, в том числе в случае досрочного расторжения настоящего Договора по инициативе Арендатора, сумма Страхового Депозита, внесенная Арендатором по настоящему Соглашению, последнему не возвращается (пункт 8.10).

Во исполнение условий Соглашения Арендатор перечислил Арендодателю сумму страхового депозита в размере 281 116 руб. 43 коп., что подтверждается платежным поручением № 73 от 15.04.2013 (л.д.78 т.1).

По акту сдачи-приемки помещения для целей проведения подготовительных работ от 22.07.2013 Арендодатель передал, а Арендатор принял Помещение (л.д.137 т.2).

Письмом № 487/CW от 16.07.2013 Арендодатель сообщил Арендатору, что дата открытия здания не состоится ранее 14.11.2013. При этом в данном письме также имеется ссылка на право Арендодателя на перенос срока открытия здания и указание на то, что надлежащее уведомление о таком переносе будет направлено в адрес Арендатора не позднее срока, установленного Соглашением (л.д.82 т.2).

Письмом № 257 от 31.10.2013  Арендодатель уведомил Арендатора о назначении даты открытия здания на 29.11.2013 (л.д.83 т.2).

Письмом от 20.11.2013  № 2716 Арендодатель подтвердил, что датой открытия здания является 29.11.2013  (л.д.84 т.2).

Письмом № 2778 от 28.11.2013  Арендодатель информировал Арендатора о техническом открытии ТРЦ «Кристалл» 06.12.2013  (л.д.85 т.2).

Письмом от 14.02.2014  Арендодатель уведомил Арендатора о проведении праздничного открытия ТРЦ «Кристалл» 01.03.2014  (л.д.92 т.2).

25.02.2014  Арендатор письмом № 22 сообщил об отказе от Соглашения в одностороннем порядке в соответствии с пунктом  6.2.4 Соглашения, в связи с несоблюдением Арендодателем сроков, установленных пунктом 2.10 Соглашения, в связи с чем, просил компенсировать понесенные расходы по проведению предварительных работ в размере 1 616 219 руб. 38 коп., а также осуществить возврат страхового депозита в сумме 281 116 руб. 43 коп. (л.д.79 т.2).

Письмом № 124 от 26.02.2014 Арендодатель ответил отказом на требование Арендатора со ссылкой на открытие ТРЦ 06.12.2014, в связи с чем, указания Арендатора на пропуск срока открытия ТРЦ более, чем на 6 месяцев с даты 17.08.2013 (пункт 2.10 Соглашения) Арендодателем не были приняты в качестве обоснованных. Более того, указано на допущенные просрочки самого Арендатора по передаче помещения Арендодателю после завершения подготовительных работ, по заключению с Арендодателем основного договора аренды, по внесению арендных платежей (л.д.81 т.2).

ООО «Экострой-Тюмень», полагая, что его  права были нарушены, обратилось с первоначальным иском в Арбитражный суд Тюменской области.

Требования истца судом первой инстанции удовлетворены в указанной выше части.

Решение суда обжалуется ответчиком в части удовлетворения требования истца.

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства и доводы сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что требования истца правомерно удовлетворены судом первой инстанции в указанной выше части, исходя из следующего.

В статье 429 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнения работ или оказания услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

По смыслу пунктов 4 и 6 статьи 429 Кодекса обязательства, предусмотренные предварительным договором, не могут рассматриваться как бессрочные. Эти обязательства прекращаются в случае незаключения основного договора в срок, установленный предварительным договором, или в определенный законом годичный срок.

Согласно пункту 1 статьи 606 Гражданского кодекса Российской Федерации  по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное