Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2015 по делу n А70-9652/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

08 апреля 2015 года

                                                  Дело №   А70-9652/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  01 апреля 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  08 апреля 2015 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Лотова А.Н.

судей  Сидоренко О.А., Шиндлер Н.А.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Самовичем А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-1104/2015) общества с ограниченной ответственностью «Стройпроект» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 19.12.2014 по делу № А70-9652/2014 (судья Авдеева Я.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Экострой-Тюмень» (ОГРН 1087232034636, ИНН 7204127294) к обществу с ограниченной ответственностью «Стройпроект» (ОГРН 5087746442383, ИНН 7709809651) о взыскании 1 452 195 рублей 51 копейки,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Стройпроект» к обществу с ограниченной ответственностью «Экострой-Тюмень» о взыскании 3 672 143 рублей 00 копеек,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Стройпроект» - представитель Субботин Игорь Александрович, предъявлен паспорт, по доверенности от 03.07.2014 сроком действия 1 год;

от общества с ограниченной ответственностью «Экострой-Тюмень» - представитель Юдинцев Сергей Витальевич, предъявлен паспорт, по доверенности от 30.03.2015 сроком действия по 10.06.2015;

установил:

общество  с ограниченной ответственностью ООО «Экострой-Тюмень» (далее по тексту – ООО «Экострой-Тюмень», истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области   с иском  к обществу  с ограниченной ответственностью «Стройпроект» (далее по тексту – ООО «Стройпроект», ответчик)  о взыскании 1 452 195 руб. 51 коп. убытков в связи нарушением ответчиком условий предварительного соглашения №26/13 от 25.03.2014  и незаключением основного договора, в том числе: расходов на выплату страхового депозита в размере 281 116, 43 руб., расходов на страхование строительно-монтажных работ в сумме 7 379, 60 руб., расходов на подготовительные работы (работы арендатора), в том, числе проектные, ремонтные работы 756 091, 07 руб., расходов на приобретение мебели 366 169, 04 руб., эксплуатационных расходов и расходов на отопление 41 439, 37 руб.

ООО «Стройпроект» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области со встречным иском о взыскании с ООО «Экострой-Тюмень» 3 672 143 руб., в том числе: задолженности по оплате эксплуатационных услуг в размере 360 643 руб., неустойки, предусмотренной пунктом 8.4 Соглашения в размере 2 311 500 руб., штрафа, предусмотренного пунктом 8.2. Соглашения в размере 1 000 000 руб. (с учетом уточнения заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации).

Встречное исковое заявление принято судом первой инстанции к производству.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 19.12.2014 по делу № А70-9652/2014 первоначальные исковые требования удовлетворить частично.

Суд первой инстанции решил взыскать с ООО «Стройпроект» в пользу ООО «Экострой-Тюмень» денежные средства в сумме 1 044 587 руб. 10 коп., а также 19 796 руб. 98 коп. расходов на оплату государственной пошлины. В удовлетворении остальной части первоначальных исковых требований отказано.

Удовлетворяя иск ООО «Экострой-Тюмень», суд первой инстанции  учел получение ООО «Стройпроект» уведомления об одностороннем отказе ООО «Экострой-Тюмень» от Соглашения от 25.02.2014  (по истечении 6-ти месячного срока с даты 17.08.2013  и до официального открытия ТРЦ 01.03.2014), и посчитал, что ООО «Экострой-Тюмень» подтверждено право на одностороннее расторжение Соглашения по основаниям его пункта 6.2.4, в связи с допущенной ООО «Стройпроект»  просрочкой срока открытия ТРЦ и, как следствие, срока подписания основного договора.

Оснований для  удовлетворения требования о возмещении расходов на приобретение мебели в сумме 366 169, 04 руб., а также эксплуатационных расходов и расходов на отопление 41 439, 37 руб., суд  первой инстанции не усмотрел.

Встречный иск в части требований о взыскании эксплуатационных расходов в сумме 335 394 руб. 85 коп., неустойки в сумме 2 311 500 руб. и 1 000 000 руб. штрафа оставлен без рассмотрения. В остальной части встречные исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО «Стройпроект» обратилось с апелляционной жалобой в Восьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Тюменской области от 19.12.2014 по делу № А70-9652/2014 отменить в части удовлетворения требований ООО «Экострой-Тюмень».

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал следующее:

- является неверным вывод суда первой инстанции о том, что днем открытия ТРЦ и сроком заключения основного договора аренды является 01.03.2014, так как такой датой является 06.12.2013;

- уведомление об изменении даты открытия ТРЦ должно быть направлено  Арендодателем Арендатору не позднее, чем за 60 календарных дней до изменения даты открытия ТРЦ;

- ООО «Экострой-Тюмень» не выполнило  возложенные на него обязательства по завершению подготовительных работ и принятия помещения в аренду к официальной дате  - 06.12.2013, в связи с чем, основания для заключения с ним договора аренды отсутствовали.

ООО «Экострой-Тюмень» в письменном отзыве на апелляционную жалобу решение суда первой инстанции просит оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представители сторон поддержали заявленные доводы.

Частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Определяя пределы рассмотрения дела, суд апелляционной инстанции следует разъяснениям, содержащимся в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 28.01.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», согласно которым, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая, что ответчиком решение суда первой инстанции обжалуется в части удовлетворения требований истца и от ООО «Экострой-Тюмень»  возражения по данному вопросу не поступали, суд апелляционной инстанции рассматривает законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой  ответчиком   части.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, заслушав представителей сторон, проверив в порядке статьи 266, части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела,  25.03.2013 между ООО «Стройпроект» (Арендодатель) и ООО «Формула-Т534» (Арендатор) (правопреемником которого является ООО «Экострой-Тюмень») подписано предварительное соглашение №26/13 (далее – Соглашение л.д.10-75 т.1).

Преамбула Соглашения содержит ссылки на следующие установленные сторонами обстоятельства.

На земельном участке, общей площадью 139 616 кв.м, расположенном по адресу: Тюменская область, город Тюмень, в северо-западной части квартала 72:17:1313001, принадлежащем Арендодателю на праве собственности, кадастровый (или условный) номер: 72:17:1313001:4041, Арендодатель принял решение осуществить строительство объекта коммерческой недвижимости - здания Торгово-развлекательного центра (далее по тексту - «Здание ТРЦ» или «Здание» или «Объект»), запланированного к сдаче в эксплуатацию в срок до 17 августа 2013 года, предназначенного для сдачи в аренду, создаваемого путем нового строительства нежилого 1-2-х этажного здания, общей проектной площадью 99 728 (Девяносто девять тысяч семьсот двадцать восемь) кв.м.

На момент подписания настоящего Соглашения Здание находится на стадии строительства, заказчиком которого выступает ООО «Стройпроект» на основании Разрешения на строительство № RU 72304000-12-рс от 03 июня 2011 г., выданного Администрацией города Тюмени.

Принимая во внимание, что Арендатор имеет намерение получить в аренду торговые площади, находящиеся на 2-ом этаже Здания ТРЦ, общей ориентировочной площадью 48,65 кв.м (далее по тексту - «Помещение»), и Арендодатель готов по окончании строительства Здания ТРЦ, приемки его в эксплуатацию и государственной регистрации права собственности на него предоставить Помещение в аренду Арендатору и в связи с этим Стороны намерены связать себя в будущем соответствующими договорными обязательствами (заключить Договор Аренды) и заинтересованы в согласовании условий такой Аренды.

Принимая во внимание, что до момента государственной регистрации права собственности Арендодателя на Здание ТРЦ Стороны намерены согласовать и предпринять ряд действий, направленных на обеспечение юридической и фактической возможности такой аренды, включая, но, не ограничиваясь следующим: проведение обустройства и особой внутренней отделки Помещения и установки оборудования в соответствии с пожеланиями Арендатора.

Принимая во внимание, что наряду с предоставлением Арендатору Помещения в аренду и возможности его обустройства Арендодатель также будет предоставлять Арендатору услуги, связанные с эксплуатацией и обслуживанием Здания ТРЦ, Стороны заключили настоящее Соглашение.

В соответствии с разделом 2 Соглашения его предметом является обязательство Сторон в порядке, предусмотренном настоящим Соглашением, после завершения строительства Здания ТРЦ, приемки его в эксплуатацию и государственной регистрации права собственности Арендодателя на Здание и получения Свидетельства о государственной регистрации права собственности на Здание, но не позднее Даты открытия подписать Долгосрочный договор аренды Помещения (далее также «Основной договор») по форме и на условиях, согласованных в Приложении А к настоящему Соглашению (пункт 2.1).

Арендодатель обязуется предоставить Арендатору право использовать Помещение для целей его подготовки к аренде в соответствии с Договором Аренды Помещения (пункт 2.2.).

За предоставление Помещения в пользование и аренду Арендатор обязуется выплачивать Арендодателю на условиях предусмотренных настоящим Соглашением и Договором Аренды Помещения (Приложение А) Арендную Плату и осуществлять иные платежи и иные расходы, предусмотренные настоящим Соглашением, в течение всего срока действия Краткосрочного договора аренды и/или Основного договора аренды Помещения, размер и порядок выплаты которой приведен в п. 5 настоящего Соглашения и Приложении А к настоящему Соглашению, если стороны не договорятся об ином, а также уплатить Арендодателю Обеспечительный платеж в качестве обеспечения исполнения Арендатором своих обязательств (пункт 2.3).

Точная площадь передаваемого в аренду Помещения по Договору Аренды Помещения определяется в соответствии с документами Органов технической инвентаризации (документы технического, кадастрового учета) и будет зафиксирована Сторонами в Договоре Аренды Помещений. Ориентировочная (проектная) площадь Помещения указана в преамбуле настоящего Соглашения (пункт 2.5-2.6).

Завершение строительства Здания ТРЦ и его готовность к эксплуатации будут подтверждены соответствующим актом Государственной приемочной комиссии. По завершении строительства Арендодатель совершит действия, необходимые для государственной регистрации Здания ТРЦ как вновь созданного объекта недвижимости и для государственной регистрации права собственности Арендодателя на Здание ТРЦ, по результатам которых Арендодатель незамедлительно письменно уведомит Арендатора и сообщит о своей готовности к подписанию Договора Аренды Помещений (п.2.9).

Дата Открытия - не позднее «17» августа 2013 года. Арендодатель вправе изменить дату Открытия ТРЦ, но не более одного раза, о чем Арендодатель обязан письменно уведомить Арендатора не менее, чем за 60 (Шестьдесят) календарных дней до ее наступления.

Официальное открытие ТРЦ проводится силами Арендодателя и возможно при соблюдении одновременно следующих условий: а) завершены строительные работы в Здании ТРЦ и Помещении, включая наличие всей необходимой инфраструктуры, благоустроенной территории и функционирующей парковки и полной готовности проходных зон (галерей, аллей и т.п.) для посетителей; б) Арендодателем получено разрешение на ввод ТРЦ в эксплуатацию, а также получены любые другие документы, необходимые в соответствии с законодательством РФ для приемки Здания ТРЦ и Помещения в эксплуатацию (п. 2.10).

Разделом 3 Соглашения определены условия проведения подготовительных работ, в том числе: не позднее, чем за 3 (три) месяца до даты официального/торжественного открытия Здания ТРЦ для покупателей, на основании акта допуска, Арендатор получает право доступа в Помещение для целей проведения в Помещении Подготовительных Работ. До указанной даты Арендодатель обязан предоставить Арендатору в согласованные Сторонами дни и время доступ в Помещение в сопровождении подрядчиков, консультантов, агентов или иных специалистов, привлекаемых Арендатором для целей подготовки к проведению Подготовительных Работ (п.3.1).

Перед началом Подготовительных Работ Арендатор обязуется за свой счет застраховать и обеспечить непрерывное страхование общей гражданской ответственности и имущественного ущерба в отношении Подготовительных Работ