Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2015 по делу n А46-14345/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

06 марта 2015 года

                                                      Дело №   А46-14345/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  03 марта 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  06 марта 2015 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Кливера Е.П.,

судей  Ивановой Н.Е., Киричёк Ю.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Рязановым И.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-861/2015) закрытого акционерного общества «Тандер» (далее – ЗАО «Тандер», Общество, заинтересованное лицо) на решение Арбитражного суда Омской области от 24.12.2014 по делу № А46-14345/2014 (судья Ярковой С.В.), принятое

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Омской области (далее – Управление Роспотребнадзора по Омской области, Управление, административный орган, заявитель)

к ЗАО «Тандер»

о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ЗАО «Тандер» – Мандзюк Н.Л. по доверенности №2-4/116 от 10.02.2015 сроком действия на 1 год (личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации);

от Управления Роспотребнадзора по Омской области – Ельцина Ю.С. по доверенности б\н  от 15.01.2015 сроком действия на 1 год (удостоверение),

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Омской области обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о привлечении закрытого акционерного общества «Тандер» к административной ответственности, предусмотренной статьёй 19.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), на основании протокола об административном правонарушении от 13.10.2014 № 1/302-14.

Решением Арбитражного суда Омской области от 24.12.2014 требование Управления удовлетворено, ЗАО «Тандер» привлечено к административной ответственности, предусмотренной статьёй 19.33 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 200 000 руб.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из того, что в рассматриваемом случае проверка в отношении Общества проведена уполномоченным органом, и протокол об административном правонарушении составлен полномочным должностным лицом, а также из того, что в ходе проведения контрольно-надзорного мероприятия права Общества, предусмотренные Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», соблюдены.

Суд первой инстанции указал, что в обоснование заявления о привлечении к административной ответственности Управлением представлены необходимые материалы, при этом факт непредставления административному органу необходимых для проверки образцов Обществом полностью подтверждён материалами. ЗАО «Тандер» открыто не исполнено требование уполномоченного лица Управления в ходе проверки о предоставлении образца реализуемого в торговом зале салата, тара с данной пищевой продукцией унесена работниками Общества из витрины торгового зала в подсобные помещения.

Суд первой инстанции отметил, что довод Общества о том, что рассматриваемая продукция предназначалась для потребления персоналом в обеденное время, а не для реализации потребителям, опровергается чеком на продажу от 25.09.2014, маркировочным ярлыком от 25.09.2014 и тем фактом, что салат был выставлен в свободном доступе в оформленной витрине с оформленным ценником.

Не согласившись с принятым судебным актом, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой (с учетом дополнений к ней) в Восьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Омской области от 24.12.2014 отменить, принять по делу новый судебный акт о прекращении производства по делу.

Обосновывая требования апелляционной жалобы, её податель ссылается на то, что в выданном Обществу предписании не указано требование об обеспечении предоставления образцов продукции для отбора проб, а также на то, что соответствующее предписание об исследовании продукции к 10.09.2014 является незаконным, поскольку Обществом осуществляется производственный контроль производимой продукции посредством заключения договоров с аккредитованными организациями.

Общество также указывает, что в данном случае на основании соответствующего распоряжения проводилась проверка исполнения предписания, поэтому вынесение решения о проведении мероприятий по отбору проб продукции является незаконным, и что уведомление-требование от 03.09.2014 № 411 не содержит требования о предоставлении образцов по качеству и разъяснений о том, что за неисполнение такого требования наступает ответственность по статье 19.33 КоАП РФ. Общество настаивает на том, что невыполнение в срок законного предписания влечет ответственность по статье 19.5 КоАП РФ, а не по статье 19.33 КоАП РФ, и на том, что в рассматриваемом случае отсутствует как событие правонарушения по статье 19.5 КоАП РФ, так и событие по статье 19.33 КоАП РФ, поэтому требование административного органа не может быть удовлетворено.

В судебном заседании представитель ЗАО «Тандер» поддержал позицию, изложенную в апелляционной жалобе и в дополнениях к ней.

Представитель Управления Роспотребнадзора по Омской области в представленном суду апелляционной инстанции письменном отзыве на апелляционную жалобу и в устном выступлении в судебном заседании не согласился с доводами жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменный отзыв на неё, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

15.07.2014 в ходе проведения по поручению Правительства Российской Федерации внеплановой выездной проверки ЗАО «Тандер» (акт № 933/вп от 15.07.2014) Управлением Роспотребнадзора по Омской области выявлены нарушения требований технических регламентов к продукции при изготовлении, хранении и реализации.

Так, в свободной торговле на реализации находились пищевые продукты, изготовленные в кулинарных цехах ЗАО «Тандер» по ул. 6-я Станционная, 2/5, ул. Химиков, 30, не соответствующие требованиям безопасности по микробиологическим показателям, а именно:

- салат «Оливье», заправленный майонезом, изготовленный по ТУ 9214-011-413511125-2007, (изм. № 1,2), выработанный и отобранный 10.06.2014 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул.6-я Станционная, 2/5), не соответствует требованиям ТР ТС 021/2011, СанПиН 2.3.2.1078-01 по микробиологическим показателям БГКП (колиформы), КМАФАнМ, что подтверждается протоколом лабораторных испытаний от 19.06.2014 № 14318 АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омскойобласти» экспертным заключением от 26.06.2014 № 2074 ГП/Л АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», т.к. в 0,1 г обнаружены БГКП, что не допускается, КМАФАнМ в количестве 90000 КОЕ в 1г, при допустимом 50000;

- салат «Люкс», заправленный майонезом ТУ 9214-011-413511125-2007, (изм. № 1,2), выработанный и отобранный 10.06.2014 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул.6-я Станционная, 2/5), не соответствует требованиям ТР ТС 021-2011, СанПиН 2.3.2.1078-01 по микробиологическим показателям БГКП (колиформы), КМАФАнМ, что подтверждается протоколом лабораторных испытаний от 18.06.2014 № 14250 АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», экспертным заключением от 26.06.2014 № 2082 ГП/Л АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», т.к. в 0,1 г обнаружены БГКП, что не допускается, КМАФАнМ в количестве 280000 КОЕ в 1г, при допустимом 50000;

- салат «Баварский», заправленный майонезом, изготовленный по ТУ 9214-011-413511125-2007, (изм. № 1,2), выработанный и отобранный 10.06.2014 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул.6-я Станционная, 2/5), не соответствует требованиям ТР ТС 021-2011, СанПиН 2.3.2.1078-01 по микробиологическим показателям БГКП (колиформы), КМАФАнМ, что подтверждается протоколом лабораторных испытаний от 18.06.2014 № 14276 АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», экспертным заключением от 26.06.2014 № 2083 ГП/Л АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», т.к. в 0,1 г обнаружены БГКП, что не допускается, КМАФАнМ в количестве 70000 КОЕ в 1г, при допустимом 50000;

- салат «Афины», заправленный майонезом, изготовленный по ТУ 9214-011-413511125-2007, (изм. № 1,2), выработанный и отобранный 10.06.2014 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул.6-я Станционная, 2/5), не соответствует требованиям ТР ТС 021-2011, СанПиН 2.3.2.1078-01 по микробиологическим показателям БГКП (колиформы), КМАФАнМ, что подтверждается протоколом лабораторных испытаний от 18.06.2014 № 14251 АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», экспертным заключением от 26.06.2014 № 2084 ГП/Л АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», т.к. в 0,1 г обнаружены БГКП, что не допускается, КМАФАнМ в количестве 110000 КОЕ в 1г, при допустимом 50000;

- салат «набор для окрошки» (с говядиной), изготовленный по ТУ 9214-011-41351125-2007, (изм. № 1), выработанный и отобранный 10.06.2014 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул.6-я Станционная, 2/5), не соответствует требованиям ТР ТС 021-2011, СанПиН 2.3.2.1078-01 по микробиологическим показателям БГКП (колиформы), КМАФАнМ, что подтверждается протоколом лабораторных испытаний от 18.06.2014 № 14275 АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», экспертным заключением от 26.06.2014 № 2086 ГП/Л АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», т.к. в 0,1 г обнаружены БГКП, что не допускается, КМАФАнМ в количестве 90000 КОЕ в 1г, при допустимом 10000.

- салат «сельдь под шубой», заправленный майонезом, изготовленный по ТУ 9161-012-413511125-2013, (изм. № 1), выработанный и отобранный 10.06.2014 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул.6-я Станционная, 2/5), не соответствует требованиям ТР ТС 021-2011, СанПиН 2.3.2.1078-01 по микробиологическим показателям БГКП (колиформы), КМАФАнМ, что подтверждается протоколом лабораторных испытаний от 17.06.2014 № 14115 АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», экспертным заключением от 26.06.2014 № 2085 ГП/Л АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», т.к. в 0,1 г обнаружены БГКП, что не допускается, КМАФАнМ в количестве 90000 КОЕ в 1г, при допустимом 50000;

- салат «Витаминный», заправленный растительным маслом, изготовленный по ТУ 9161-019-413511125-2007, (изм. №1,2), выработанный и отобранный 10.06.2014 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул.6-я Станционная, 2/5), не соответствует требованиям ТР ТС 021-2011, СанПиН 2.3.2.1078-01 по микробиологическим показателям БГКП (колиформы), КМАФАнМ, что подтверждается протоколом лабораторных испытаний от 19.06.2014 № 14319 АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», экспертным заключением от 26.06.2014 № 2081 ГП/Л АИЛЦ ФБУЗ «ЦГиЭ в Омской области», т.к. в 0,1г обнаружены БГКП, что не допускается, КМАФАнМ в количестве 160000 КОЕ в 1г, при допустимом 50000;

- в соответствии с протоколом испытаний от 19.06.2014 № 14473, экспертным заключением ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Омской области» от 26.06.2014 № 2079 ГП/Л по результатам лабораторных исследований образца набора для окрошки: образец набора для окрошки, изготовленный по ТУ 9161-009-41351125 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул. Химиков, 30) с датой выработки 10.06.2014 и отобранный 10.06.2014 в магазине ЗАО «Тандер» по адресу: г. Омск, ул. Химиков, 30, согласно заключению эксперта, указанная проба не соответствует требованиям по микробиологическим показателям, т.к в указанном образце БГКП (колиформы) обнаружены в 0,1 г. (при норме в 0,1 г. не допускаются), КМАФАнМ - 90000 КОЕ в 1 г. (при норме - не более 10000 КОЕ в 1 г.);

- в соответствии с протоколом испытаний от 19.06.2014 № 14472, экспертным заключением ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Омской области» от 26.06.2014 № 2078 ГП/Л по результатам лабораторных исследований образца салата крабового с капустой: образец салата крабовый с капустой заправленный, изготовленный по ТУ 9161-012-41351125 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул. Химиков, 30) с датой выработки 10.06.2014 и отобранный 10.06.2014 в магазине ЗАО «Тандер» по адресу: г. Омск, ул. Химиков, 30, согласно заключению эксперта, указанная проба не соответствует требованиям по микробиологическим показателям: КМАФАнМ, БГКП (колиформы), т.к в указанном образце БГКП (колиформы) обнаружены в 0,1 г. (при норме в 0,1 г. не допускаются), КМАФАнМ -150000 КОЕ в 1 г. (при норме - не более 50000 КОЕ в 1 г.);

- в соответствии с протоколом испытаний от 16.06.2014 № 13977, экспертным заключением ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Омской области» от 26.06.2014 № 2077 ГП/Л по результатам лабораторных исследований образца салата из свеклы с черносливом: образец салата из свеклы с черносливом, изготовленный по ТУ 9161-009-41351125 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул. Химиков, 30) с датой выработки 10.06.2014 и отобранный 10.06.2014 в магазине ЗАО «Тандер» по адресу: г. Омск, ул. Химиков, 30, согласно заключению эксперта, указанная проба не соответствует требованиям по микробиологическим показателям, т.к. в указанном образце БГКП (колиформы) обнаружены в 0,1 г. (при норме в 0,1 г. не допускаются), КМАФАнМ - 120000 КОЕ в 1 г. (при норме - не более 50000 КОЕ в 1 г.);

- в соответствии с протоколом испытаний от 16.06.2014 № 13975, экспертным заключением ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Омской области» от 26.06.2014 № 2076 ГП/Л по результатам лабораторных исследований образца соуса «Охотничий»: образец соуса «Охотничий», изготовленный по ТУ 9162-030-41351125 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул. Химиков, 30) с датой выработки 10.06.2014 и отобранный 10.06.2014 в магазине ЗАО «Тандер» по адресу: г. Омск, ул. Химиков, 30, согласно заключению эксперта, указанная проба не соответствует требованиям по микробиологическим показателям: т.к. в указанном образце БГКП (колиформы) обнаружены в 0,1 г. (при норме в 0,1 г. не допускаются), КМАФАнМ - 22000 КОЕ в 1 г. (при норме - не более 5000 КОЕ в 1 г.);

- в соответствии с протоколом испытаний от 16.06.2014 № 13976, экспертным заключением ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Омской области» от 26.06.2014 № 2075 ГП/Л по результатам лабораторных исследований образца соуса «Русский»: образец соуса «Русский», изготовленный по ТУ 9162-030-41351125 в ЗАО «Тандер» (г. Омск, ул. Химиков, 30) с датой выработки 10.06.2014 и отобранный 10.06.2014 в магазине ЗАО «Тандер» по адресу: г. Омск, ул. Химиков, 30, согласно заключению эксперта, указанная проба не соответствует требованиям по микробиологическим