Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2009 по делу n А70-6516/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

13 апреля 2009 года

                                                       Дело №   А70-6516/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  07 апреля 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  13 апреля 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильницкой Д.В.

судей  Рябухиной Н.А., Литвинцевой Л.Р.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Лепехиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-989/2009) общества с ограниченной ответственностью «Сибтехкомплект» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 30.12.2008 по делу № А70-6516/5-2008  (судья Н.Я. Максимова), принятое по иску Департамента имущественных отношений Администрации города Тюмени к обществу с ограниченной ответственностью «Сибтехкомплект», третье лицо: муниципальное учреждение «Тюменское городское имущественное казначейство» о взыскании 11680руб.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Сибтехкомплект» – не явились;

от Департамента имущественных отношений Администрации города Тюмени – не явились;

от муниципального учреждения «Тюменское городское имущественное казначейство» – не явились;

установил:

Департамент имущественных отношений Администрации города Тюмени обратился в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Сибтехкомплект» (далее - ООО «Сибтехкомплект») о расторжении договора инвестиций в реконструкцию муниципального имущества от 30.03.2007 № 610 и взыскании штрафа в размере 6340руб.

Исковые требования со ссылками на статьи 309, 310, 450, 452 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) мотивированы неисполнением ответчиком обязательств по договору и неподписанием ответчиком соглашения о расторжении договора.

До принятия решения арбитражным судом истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) увеличил размер исковых требований в части взыскания штрафа до 11680руб.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 03.10.2008 к участию в деле № А70-6516/5-2008 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено муниципальное учреждение «Тюменское городское имущественное казначейство» (далее – МУ «Тюменское городское имущественное казначейство»).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 30.12.2008 по делу № А70-6516/5-2008 исковые требования удовлетворены. Суд расторг договор инвестиций в реконструкцию муниципального имущества от 30.03.2007 № 610, заключенный между Департаментом имущественных отношений Администрации города Тюмени, МУ «Тюменское городское имущественное казначейство» и ООО «Сибтехкомплект». Этим же решением суд взыскал с ООО «Сибтехкомплект» в пользу Департамента имущественных отношений Администрации города Тюмени 11680руб. штрафа и 2500руб. государственной пошлины.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции указал, что в нарушение пунктов 2.4., 2.6., 2.11. договора ответчик в установленные сроки не исполнил обязательства по договору (проектирование и согласование проектно-сметной документации до 01.02.2008; получение разрешения на реконструкцию объекта до 01.06.2008; осуществление реконструкции и ввод объекта в эксплуатацию до 01.09.2008), в связи с чем договор подлежит расторжению на основании статей 450, 452 ГК РФ. Требование о взыскании штрафа удовлетворено судом со ссылкой на условия пункта 6.4. договора.

Не соглашаясь с решением суда, ООО «Сибтехкомплект» в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в иске.

По утверждению подателя жалобы, договор инвестиций в реконструкцию муниципального имущества от 30.03.2007 № 610 является незаключенным ввиду отсутствия согласованного сторонами предмета договора и не может быть расторгнут судом.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу Департамент имущественных отношений Администрации города Тюмени просит оставить обжалуемое решение без изменения, считая его законным и обоснованным.

Представители участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

Департамент имущественных отношений Администрации города Тюмени в отзыве на апелляционную жалобу просил рассмотреть жалобу в отсутствие своего представителя.

В соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия представителей сторон и третьего лица.

Рассмотрев материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что обжалуемое решение подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, между Департаментом имущественных отношений Администрации города Тюмени (по тексту договора - Департамент), МУ «Тюменское городское имущественное казначейство» (балансодержателем) и ООО «Сибтехкомплект» подписан договор инвестиций в реконструкцию муниципального имущества от 30.03.2007 № 610, по тексту которого стороны объединяют свои средства для реконструкции нежилого строения, площадью 14,0 кв.м., расположенного на первом этаже по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 77/1, в целях увеличения его площади и дальнейшего использования на правах общей долевой собственности (пункт 1.1. договора).

Согласно пунктам 1.2., 1.2.1. договора инвестиций в реконструкцию муниципального имущества от 30.03.2007 № 610 Департамент, балансодержатель вносят в долевое участие нежилое помещение, находящееся в муниципальной собственности города Тюмени, в порядке, определенном договором, для производства его полной реконструкции. Размер долевого участия Департамента и балансодержателя составляет 405000руб. Размер долевого участия Департамента и балансодержателя определен на основании рыночной стоимости объекта согласно отчету об оценке от 22.02.2007 № 282р/02-07, выполненному ЗАО «Эксперт». Размер долевого участия Департамента и балансодержателя подлежит уточнению после выполнения обществом повторной оценки рыночной стоимости объекта в соответствии с пунктом 2.12. договора.

Размер долевого участия общества (ООО «Сибтехкомптект») по настоящему договору определяется сметной стоимостью работ общества  по реконструкции объекта. Размер долевого участия общества подлежит уточнению после проверки балансодержателем актов приемки выполненных работ (пункт 1.3. договора).

По условиям договора инвестиций в реконструкцию муниципального имущества от 30.03.2007 № 610 обществу поручается выполнение функций заказчика (пункт 2.1.), общество обязывается в том числе: осуществить проектирование и необходимые согласования проектной документации объекта в срок до 01.02.2008 (пункт 2.4.), представить в срок до 01.06.2008 в Департамент документы, необходимые для получения Департаментом разрешения на реконструкцию объекта (пункт 2.6.), обеспечить  надлежащее качество строительно-монтажных работ, устранять своими силами и средствами замечания по качеству работ (пункт 2.7.), во время реконструкции объекта ежемесячно представлять балансодержателю для проверки акты приемки выполненных работ по форме № КС-2, справки стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3, а также акты освидетельствования скрытых работ по установленной форме (пункт 2.9.), после завершения реконструкции объекта представить в Департамент все документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, в срок до 01.09.2008 (пункт 2.11).

Согласно статье 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Из существа прав и обязанностей сторон, изложенных в договоре от 30.03.2007 № 610, следует, что он является смешанным, содержит признаки инвестиционного договора, договора строительного подряда на осуществление реконструкции объекта недвижимости, а также признаки договора о совместной деятельности (простого товарищества).

По условиям договора (пункт 1.1.) стороны объединяют свои средства для реконструкции и дальнейшего использования на правах общей долевой собственности нежилого помещения, что соответствует определению договора простого товарищества, содержащему в пункте 1 статьи 1041 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и связи.

Созданная для договоров простого товарищества модель предопределяет особенности вкладов и, прежде всего, их цели, размер, состав и назначение.

Вклад, сделанный товарищем в общее имущество, служит критерием, позволяющим оценить размер некоторых конкретных прав и обязанностей участников простого товарищества.

Поэтому, наряду с составом вкладов, их размер, подобно другим существенным условиям договора простого товарищества, подлежит согласованию сторонами.

Соответствующая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 249/98 от 06.10.1998.

Между тем, условия договора, подписанного сторонами и третьим лицом, не позволяют определить размер вклада ООО «Сибтехкомплект».

Как указывалось выше, пунктом 1.3. договора установлено, что размер долевого участия ООО «Сибтехкомплект» определяется сметной стоимостью работ общества по реконструкции объекта. Размер долевого участия общества подлежит уточнению после проверки балансодержателем актов приемки выполненных работ.

Однако на момент подписания договора проектная документация не была изготовлена, а сметная стоимость строительства не согласована сторонами.

При отсутствии проектной документации результат, которого стороны договора своими совместными действиями стремятся достичь, и его стоимость не могут быть определены и, следовательно, согласованы.

В силу пункта 2 статьи 1042 ГК РФ вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

В рассматриваемом случае денежная оценка вклада ООО «Сибтехкомплект» не была определена, а обстоятельства дела и условия договора, подписанного сторонами и третьим лицом, не свидетельствуют о равенстве вкладов товарищей.

Квалификация договора от 30.03.2007 № 610 как содержащего элементы договора о совместной деятельности не исключает признаки договора инвестирования.

Статьей 1 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (далее – Закон об инвестиционной деятельности) предусмотрено, что инвестициями являются денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта; инвестиционная деятельность – это вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта; капитальные вложения - инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе, затраты на реконструкцию.

Согласно пункту 1 статьи 4 Закона об инвестиционной деятельности субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица. В соответствии с пунктом 6 данной статьи субъект инвестиционной деятельности вправе совмещать функции двух и более субъектов, если иное не установлено договором и (или) государственным контрактом, заключаемыми между ними.

Учитывая содержание прав и обязанностей заказчика, инвестора, подрядчика пользователя, предусмотренных в статье 4 Закона об инвестиционной деятельности, а также указанных в договоре от 300 знаки договора инвестирования (пункт 2 статьи 4  после проверки балансодержателем актов приемки выполненных работ.и иные знан.03.2007 № 610, права и обязанности ООО «Сибтехкомплект», а именно, обязанности по осуществлению формирования границ земельного участка, составлению и согласованию проектно-сметной документации, подготовке документов для получения разрешения на реконструкцию, осуществлению реконструкции и вводу объекта в эксплуатацию, а также право на получение доли в общей долевой собственности на реконструированный объект, следует сделать вывод о совмещении ООО «Сибтехкомплект» функций заказчика, инвестора, подрядчика и пользователя.

В свою очередь, Департамент имущественных отношений Администрации города Тюмени и МУ «Тюменское городское имущественное казначейство», предоставляющие объект для реконструкции и приобретающие права на владение, пользование реконструированным объектом имеют правовое положение инвесторов и пользователей как субъектов инвестиционной деятельности, определяемых указанным Законом об инвестиционной деятельности.

Между тем, инвестиционный проект, позволяющий установить предмет договора, в том числе определить права и обязанности всех сторон как субъектов инвестиционной деятельности, не утверждался. Иное сторонами не доказано.

Из договора от 30.03.2007 № 610 не представляется возможным установить объем капитальных вложений, осуществляемых сторонами договора, поскольку в силу пунктов 1.2.1., 1.3. договора размер долевого участия подлежит уточнению, что прямо влияет на размер долей в реконструированном объекте.

В соответствии с пунктами 1.3., 2.2., 2.3. Положения об инвестициях в муниципальные объекты недвижимости, утвержденного Решением Тюменской городской Думы от 29.03.2001 № 150, действовавшего на дату подписания договора от 30.03.2007 № 610, внесение капитальных вложений в объекты недвижимости, находящиеся в муниципальной собственности, для