Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2015 по делу n А70-10241/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

населению должны соответствовать санитарно-эпидемиологическим требованиям. При производстве пищевых продуктов могут быть использованы контактирующие с ними материалы и изделия, пищевые добавки, разрешенные в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Производство, применение (использование) и реализация населению новых видов (впервые разрабатываемых и внедряемых в производство) пищевых продуктов, пищевых добавок, продовольственного сырья, а также контактирующих с ними материалов и изделий, внедрение новых технологических процессов их производства и технологического оборудования осуществляются при условии их соответствия санитарно-эпидемиологическим требованиям. Граждане, индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие производство, закупку, хранение, транспортировку, реализацию пищевых продуктов, пищевых добавок, продовольственного сырья, а также контактирующих с ними материалов и изделий, должны выполнять санитарно-эпидемиологические требования.

Не соответствующие санитарно-эпидемиологическим требованиям и представляющие опасность для человека пищевые продукты, пищевые добавки, продовольственное сырьё, а также контактирующие с ними материалы и изделия немедленно снимаются с производства или реализации. Снятые с производства или реализации пищевые продукты, пищевые добавки, продовольственное сырье, а также контактирующие с ними материалы и изделия должны быть использованы их владельцами в целях, исключающих причинение вреда человеку, или уничтожены.

Постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 07.09.2001г. №23 введены в действие Санитарные правила «Санитарно - эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов. СП 2.3.6.1066-01» (далее - СП 2.3.6.1066-01), которые разработаны с целью предотвращения возникновения и распространения инфекционных и неинфекционных заболеваний (отравлений) среди населения Российской Федерации и определяют санитарно-эпидемиологические требования к размещению, устройству, планировке, санитарно-техническому состоянию, содержанию организаций торговли продовольственным сырьём и пищевыми продуктами, условиям транспортировки, приёмки, хранения, переработки, реализации продовольственного сырья и пищевых продуктов, а также к условиям труда. Действие данных Правил распространяется на строящиеся, реконструируемые и действующие организации торговли, рынки, базы, склады продовольственного сырья и пищевых продуктов независимо от организационно-правовых форм и форм собственности (кроме холодильников и рынков, реализующих сельскохозяйственную продукцию непромышленного изготовления), а также индивидуальных предпринимателей (пункт 1.2 СП 2.3.6.1066-01).

Согласно пункту 8.1 СП 2.3.6.1066-018 Пищевые продукты, реализуемые в организациях торговли, должны соответствовать требованиям, установленным нормативной и технической документацией, а также гигиеническим требованиям к пищевой ценности и безопасности пищевых продуктов и продовольственного сырья.

При этом в силу положений пункта 33 Правил продажи отдельных видов товаров, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998г. №55, до подачи продовольственных товаров в торговый зал продавец обязан произвести проверку качества товаров (по внешним признакам), наличия на них необходимой документации и информации, осуществить отбраковку и сортировку товаров.

Согласно пункту 7 статьи 15 Федерального закона от 30.03.1999г. №52-ФЗ к отношениям, связанным с обеспечением безопасности пищевых продуктов, а также материалов и изделий, контактирующих с пищевыми продуктами, применяются положения законодательства Российской Федерации о техническом регулировании.

Общие требования к обеспечению качества и безопасности пищевых продуктов при их реализации определены Федеральным законом от 02.01.2000г. №29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее - Федеральный закон от 02.01.2000г. №29-ФЗ), в соответствии с положениями которого при реализации пищевых продуктов граждане (в том числе индивидуальные предприниматели) и юридические лица обязаны соблюдать требования государственных стандартов, санитарных правил и норм.

Согласно пункту 2 статьи 3 Федерального закона от 02.01.2000г. №29-ФЗ не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые: не соответствуют требованиям нормативных документов; имеют явные признаки недоброкачественности, не вызывающие сомнений у представителей органов, осуществляющих государственный надзор в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов при проверке таких продуктов, материалов и изделий; не соответствуют представленной информации и в отношении которых имеются обоснованные подозрения об их фальсификации; не имеют установленных сроков годности (для пищевых продуктов, материалов и изделий, в отношении которых установление сроков годности является обязательным) или сроки годности которых истекли; не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации. Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

В соответствии со статьей 4 Закона Российской Федерации от 07.02.1992г. №2300-1 «О защите прав потребителей» продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), качество которого соответствует договору. При отсутствии в договоре условий о качестве товара (работы, услуги) продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), соответствующий обычно предъявленным требованиям и пригодный для целей, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется. Если законами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к товару (работе, услуге), продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнит работу, оказать услугу), соответствующей этим требованиям.

К отношениям, связанным с обеспечением безопасности пищевых продуктов, а также материалов и изделий, контактирующих с пищевыми продуктами, применяются положения законодательства Российской Федерации о техническом регулировании.

Технический регламент Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (далее - настоящий технический регламент) устанавливает требования безопасности (включая санитарно-эпидемиологические, гигиенические и ветеринарные) к объектам технического регулирования;

Целями принятия технического регламента являются защита жизни и (или) здоровья человека; предупреждение действий, вводящих в заблуждение приобретателей (потребителей); защита окружающей среды.

Согласно пункту 1 статьи 2 ТР ТС 021/2011 объектами технического регулирования технического регламента являются пищевая продукция; связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации.

Как установлено в пунктах 1, 2, 5 статьи 7 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной.

Показатели безопасности пищевой продукции установлены в Приложениях 1, 2, 3, 4, 5 и 6 к настоящему техническому регламенту.

В пищевой продукции, находящейся в обращении, не допускается наличие возбудителей инфекционных, паразитарных заболеваний, их токсинов, представляющих опасность для здоровья человека и животных.

Приложением 2 к ТР ТС 021/2011 установлены микробиологические нормативы безопасности, а именно установлены допустимые уровни по показателям, так бактерии группы кишечных палочек (колиформы) не допускаются в массе продукта (г) по уровню 0,1, E.coli не допускаются в массе продукта (г) по уровню 0,1.

Имеющимися в материалах дела протоколом № 245 об административном правонарушении от 26.08.2014г., заключением экспертной организации - филиал ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Тюменской области» в г. Тобольске, Тобольском, Вагайском, Уватском, Ярковском районах от 19.08.2014г. протоколом отбора проб от 14.08.2014, протоколами лабораторных исследований от 19.08.2014 № 01.8781, № 01.8782, № 01.8783, подтверждается, что Обществом при реализации пищевой продукции были нарушены требования Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 (Приложение N 2).

Таким образом, поскольку в магазине «Магнит», расположенном по адресу: г. Тобольск, микрорайон 11, стр. 113, было выявлено наличие предложенных к продаже образов пищевой продукции, не отвечающих требованиям безопасности продукции, суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции  о наличии в действиях заинтересованного лица события административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Несоблюдение Обществом требований TP ТС 021/2011  обусловили  предложение  к  продаже салата «Столичный», винегрета овощного, салата «Оливье», в которых обнаружены БГКП, E.coli.

При этом доводы Общества о том, что после отбора проб с образцов пищевой продукцией до проведения лабораторных исследований срок годности готовой продукции истек, и пробы были не пригодны, в связи с чем заключение эксперта является недопустимым доказательством не находят документального подтверждения и правомерно отклонены судом первой инстанции исходя из следующего.

В соответствии с определением о назначении экспертизы от 11.08.2014г. №1055 по делу об административном правонарушении эксперту филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Тюменской области» в г. Тобольске, Тобольском, Вагайском, Уватском, Ярковском районах Пуртовой И.И. было поручено произвести экспертизу пищевых продуктов: салат «Столичный» в заправленном виде, дата изготовления 14.08.2014г. 07:34, срок годности 12 часов, адрес производства Тюменская область, г. Тобольск, микрорайон 11, стр. 113; винегрет овощной в заправленном виде, дата изготовления 14.08.2014г. 08:33, срок годности 12 часов, адрес производства Тюменская область, г. Тобольск, микрорайон 11, стр. 113; салат «Оливье» в заправленном виде дата изготовления 14.08.2014г. 08:15, срок годности 12 часов, адрес производства Тюменская область, г. Тобольск, микрорайон 11, стр. 113 с целью определения соответствия (несоответствия) указанных продуктов требованиям ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» по микробиологическим нормативам безопасности. Дата и время взятия проб салатов указаны на стикерах-наклейках.

14.08.2014 г. в 10 час. 22 мин. должностным лицом Управления, экспертом в присутствии представителя Общества по доверенности и двух понятых произведён отбор проб реализуемой готовой продукции - салатов.

14.08.2014г. в 11 час. 10 мин. пробы салатов доставлены в аккредитованную лабораторию филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Тюменской области» в г. Тобольске, Тобольском. Вагайском, Уватском, Ярковском районах.

Отметки о дате и времени отбора проб и их доставки, подтверждающие указанный факт имеются в протоколе обора проб от 14.08.2014г. и не отрицаются ЗАО «Тандер».

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, безопасность пищевых продуктов в микробиологическом отношении в соответствии с ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевых продуктов» оценивалась по 7 показателям: КМАФАнМ (количество мезофильных аэробных и факультативно - анаэробных микроорганизмов); БГКП (бактерии группы кишечной палочки); Е. coli; S. aureus; протей; патогенные, в т. ч. сальмонеллы; дрожжи, плесени.

При этом, следует учитывать, что исследования на КМАФАнМ проводится бактериологической лабораторией в соответствии с ГОСТ Р 10444.15-94 «Продукты пищевые. Методы определения количества мезофильных аэробных и факультативно-анаэробных микроорганизмов».

Согласно данному документу, из навески продукта готовятся разведения, засеваются на чашку Петри, заливаются питательной средой и хранятся в термостате при температуре 37 градусов в течение 72 час. После инкубирования посевов подсчитывают количество колоний, выросших на чашках Петри, записывают результат. Результат выдают на 3 сутки. БГКП определяют по ГОСТ Р 52816-2007 «Продукты пищевые. Методы выявления и определения количества бактерий группы кишечных палочек (колиформных бактерий)». Разведение навески продукта засевают в селективную обогатительную среду, термостатируют при 37 градусов 48 час., пересевают в подтверждающую среду, инкубируют при 37 градусов 48 час. Результат выдают на 4сутки. Ё. coli определяют по ГОСТ Р 52830-2007 «Микробиология пищевых продуктов и кормов. Метод обнаружения и определения количества презумптивных бактерий Escherichia coli. Метод наиболее вероятного числа». Настоящий стандарт устанавливает метод обнаружения и определения количества презумптивных бактерий Escherichia coli методом культивирования в жидких питательных средах после инкубации при температуре 37 градусов - 48 час. и 44 градусов - 48 час. Результат выдают на 4 сутки. Исследования на S. aureus проводят по ГОСТ Р 52815-2007 «Продукты пищевые. Методы выявления и определения количества коагулазоположительных стафилококков и Staphylococcus aureus». Суспензию пищевого продукта инкубируют в жидкой селективной питательной среде при температуре 37 градусов 48 час., затем высевают на плотные селективно - диагностические среды, вновь инкубируют при температуре 37 градусов 48 час., проводят подтверждающие тесты. Результат выдается на 4 сутки. Протей в пищевых продуктах определяют по ГОСТ 28560-90 «Продукты пищевые. Метод выявления бактерий родов Proteus, Morganella, Providencia». Метод основан на высеве определённого количества разведения продукта в жидкую селективную среду, культивировании посевов при 36 градусов в течение 48 час., последующим пересеве выросших культур на плотные дифференциально - диагностические среды, культивировании посевов при 36 градусов в течение 48 час., выделении характерных колоний и подтверждении с помощью биохимических тестов их принадлежности к бактериям рода Proteus. Результат выдают на 4 сутки. Исследование на патогенные микроорганизмы, в том числе сальмонеллы проводится в соответствии с ГОСТ Р 52814-2007 «Продукты пищевые. Метод выявления бактерий рода Salmonella». Метод выявления бактерий рода Salmonella в определённой массе продукта состоит из четырех этапов: 1) предварительное обогащение в неселективной жидкой среде (инкубация при температуре 37 градусов 18-20 час.); 2) обогащение в двух питательных средах при разной температуре 24 - 48 час.; 3) пересев на две селективные агаризованные среды при температуре 37 градусов - 48 час.; 4) идентификация выросших подозрительных колоний с помощью биохимических и серологических