Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014 по делу n А70-6728/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

оборудования – до 11.12.2009. Таким образом, период времени для проведения работ по монтажу и пуско-наладке оборудования составляет 193 и 163 дня соответственно. При этом, обязательства поставщика по поставке товара, исходя из условия пункта 3.2 контракта, считаются исполненными после подписания акта приема-передачи смонтированного оборудования (датой поставки считается дата подписания акта).

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (часть 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статьям 330, 331 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Соглашение о неустойке (штрафе, пени) должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

Судом первой инстанции с учетом применения срока исковой давности взыскана неустойка за просрочку поставки оборудования на основании пункта 7.2 контракта за период с 19.06.2011г. по 19.12.2011 за нарушение срока поставки товара по позициям 2, 2.1, 5, 5.1, 5.2, 6.2, 6.3 Спецификации (акты о приемке-передаче смонтированного оборудования № 244МС/2008-М5 от 20.12.2011, № 244МС/2008-М6 от 20.12.2011, № 244МС/2008-М7 от 01.12.2011). При этом, суд первой инстанции исходил из установленного факта просрочки исполнения ответчиком обязательств по контракту в части поставки товара, что подтверждается актами приёмки-передачи смонтированного оборудования.

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В силу части 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Согласно части 3 статьи 405 Гражданского кодекса Российской Федерации должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Из части 1 статьи 406 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что кредитор считается просрочившим, если он, в том числе, не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик ссылался на просрочку кредитора, выразившуюся в неготовности помещений объекта и неготовности эксплуатирующей организации к выполнению работ по монтажу и пуско-наладке оборудования. Доказательства, представленные в материалы дела в обоснование указанного довода, не были оценены судом первой инстанции.

Согласно позиций 2, 2.1 Спецификации к контакту подлежало поставке следующее оборудование:

- устройства, оборудование и принадлежности для получения медицинских изображений методом ПЭТ/КТ (комплекс оборудования, включающего в себя, в том числе, томограф ПЭТ/КТ DISCOVERY VCT, циклотрон MiniTrace, оборудование для лаборатории синтеза радиофармпрепарата (РФП), оборудование для лаборатории контроля качества РФП);

- устройство для калибровки ПЭТ/КТ.

Как указывает ответчик, устройство для калибровки ПЭТ/КТ представляет собой герметичный линейный источник на основе радиоактивного вещества Германий-68. Циклотрон и томограф ПЭТ/КТ являются  источниками ионизирующего излучения и для пуско-наладки лаборатории контроля качества РФП и томографа ПЭТ/КТ требуются радиактивные источники (Германий-68, эталонные радионуклидные  источники (набор ОСГИ): Cs-137, Ba-133, Co-57).

Правовое регулирование в области использования атомной энергии осуществляется Федеральным законом от 21 ноября 1995 г. № 170-ФЗ «Об использовании атомной энергии» (далее - Федеральный закон № 170-ФЗ).

В соответствии со статьей 5 Федерального закона № 170-ФЗ обращение с радиоактивными веществами и эксплуатацию радиационных источников, которые находятся в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, муниципальной собственности, собственности юридических лиц, осуществляют организации, имеющие соответствующие разрешения (лицензии) на право ведения работ в области использования атомной энергии или зарегистрированные в порядке и случаях, предусмотренных статьей 36.1 настоящего Федерального закона.

Разрешения (лицензии) на право ведения работ в области использования атомной энергии выдаются органами государственного регулирования безопасности. Указанные разрешения (лицензии) выдаются эксплуатирующим организациям, а также организациям, выполняющим работы и предоставляющим услуги в области использования атомной энергии. Любая деятельность в области использования атомной энергии, подлежащая лицензированию органами государственного регулирования безопасности, не допускается без наличия разрешения (лицензии) на ее проведение (статья 26 Федерального закона № 170-ФЗ).

В соответствии с п. 3.4.2, п.3.5.3 «СП 2.6.1.799-99. ОСПОРБ-99. 2.6.1. Ионизирующее излучение, радиационная безопасность. Основные санитарные правила обеспечения радиационной безопасности», утв. Главным санитарным врачом Российской Федерации 27.12.1999, получение и передача источников излучения и изделий, их содержащих, разрешается только для юридических или физических лиц, имеющих лицензию на деятельность в области обращения с источниками ионизирующего излучения.  Согласно п.3.5.1, 3.5.3 ОСПОРБ-99 поставка источников ионизирующего излучения и изделий, содержащих их, производится по согласованным с Главным государственным санитарным врачом заказ-заявкам. Аналогичные нормы содержатся в  СП 2.6.1.2612-10 «Основные санитарные правила обеспечения радиационной безопасности (ОСПОРБ-99/2010)», утвержденные постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации № 40 от 26.04.2010.

Таким образом, поставка устройства для калибровки ПЭТ/КТ и начало пуско-наладочных работ могли быть осуществлены ответчиком только после получения эксплуатирующей организацией (БУ ХМАО-Югры «Окружная клиническая больница») лицензии на эксплуатацию радиационных источников и направления поставщику заказ-заявки по предусмотренной санитарными правилами форме на  указанный источник.

Письмом исх. №2402 от 30.06.2009г. (т. 4, л.д. 38) заказчик уведомил Общество, что принять источник ионизирующего излучения Германий-68 не может в связи с отсутствием у эксплуатирующей организации лицензии и санитарно-эпидемиологического заключения на работу с источниками ионизирующего излучения, которое выдается только при наличии Акта-приемки в эксплуатацию построенного объекта (ориентировочная сдача объекта в эксплуатацию – май 2011г.). В письме исх. № 7734 от 15.12.2010г. (ответ на письмо ответчика исх.№4944 от 26.11.2010г.) (т. 4, л.д. 47-49, 46) заказчик указывал, что для получения лицензии и, соответственно, окончания монтажных работ по комплексу ПЭТ-КТ требуется Акт приемки объекта в эксплуатацию. Данная лицензия эксплуатирующей организацией была получена только в июле 2011г. (лицензия №УО-03-205-1939 от 14.07.2011г.) и копия указанной лицензии направлена Заказчиком ЗАО «МедСтор» только 02.08.2011г. (письмо исх. №4095 от 01.08.2011г. (Том 4, л.д. 51-60)). Заказ-заявка на Германий-68 была направлена в адрес ЗАО «МедСтор» в конце сентября 2011г. (заказ-заявка на поставку ионизирующего излучения: герметичного линейного источника на основе Германия-68 для калибровки позитронно-эмиссионного томографа по государственному контракту №372/08пр от 26.12.2008, согласована с главным санитарным врачом 22.09.2011г.) (т. 3, л.д. 104). Источник был доставлен эксплуатирующей организации 26.10.11г. (соответствующая отметка содержится в заказ-заявке) и принят Государственным заказчиком 01.12.2011г. (товарная накладная 244МС-7/2008 (т. 4, л.д. 10)).

Поскольку для выполнения пуско-наладки томографа ПЭТ/КТ был необходим калибровочный источник («Устройство для калибровки ПЭТ/КТ» (п.2.1 Спецификации к Контракту)), для пуско-наладки лаборатории контроля качества РФП необходимы эталонные источники (набор ОСГИ), заказ-заявки на которые поступили ответчику в сентябре 2011 (на Германий-68) и в декабре 2011 (на набор ОСГИ) (т. 4, л.д. 66-67), суд апелляционной инстанции признает обоснованным довод подателя апелляционной жалобы о том, что с учетом времени, необходимого на изготовление и доставку радиоактивных источников, а так же на пуско-наладку оборудования, выполнение работ по пуско-наладке томографа ПЭТ/КТ и лаборатории контроля качества РФП, а, соответственно, и всего комплекса ПЭТ/КТ,  не могло быть завершено раньше конца декабря 2011г.

Кроме того, в соответствии с Методическими рекомендациями, утвержденными письмом Минздрава Российской Федерации от 27.10.2003 № 293-22/233 «О введении в действие Методических рекомендаций «Техническое обслуживание медицинской техники», монтаж медицинской техники осуществляется только при наличии подготовленного в соответствии с нормативными требованиями помещения или рабочего места пользователя (пункт 5.3.3).

Учреждение ХМАО «УКС ХМАО» письмом исх. №373 от 05.02.2010г. (т. 4, л.д. 40-41) в ответ на запрос Общества (письмо исх. №1001 МС10 от 13.01.2010г. (т. 4, л.д. 39)) о готовности помещения для работ по заносу циклотрона и началу монтажных работ сообщило, что готовность помещения к заносу оборудования будет обеспечена к 30.03.2010г.

Письмом исх. №1385 от 19.04.2010г. (т. 4, л.д. 42-43) Заказчик известил ответчика о готовности помещений под монтаж. Между тем, в приложении к этому письму содержится письмо ООО «СМУ Тюменьоблстрой» (генподрядчика) исх. №130 от 13.04.2010г. (т. 4, л.д. 43), в котором указано, что не готово помещение под лабораторию синтеза РФП (т.к. его подготовка невозможна без отделки по категории «чистые помещения») и не готово помещение для размещения томографа ПЭТ/КТ Discovery VCT.

В акте осмотра помещений от 29.04.2010г. (т. 4, л.д. 44), составленном представителями Общества и ООО «СМУ Тюменьоблстрой», также зафиксировано, что не готовы помещения для монтажа циклотрона, в лаборатории синтеза необходимо произвести замену труб, выравнивание пола, подводку газов и электрики.

Письмом исх. №6004 от 01.11.2010 (т. 4, л.д. 45) заказчик информирует, что помещения Объекта готовы для начала монтажных работ оборудования комплекса ПЭТ/КТ и просит выехать представителей поставщика на монтаж.

Письмом исх. №4944 от 26.11.2010 (т. 4, л.д. 46) ответчик сообщил, что для продолжения монтажных работ по комплексу ПЭТ/КТ необходимо устранить имеющиеся недостатки помещений: завершить в лаборатории синтеза все отделочные работы включая «чистые», сделать штатную вентиляцию (кондиционирование) и вентиляцию бункера циклотрона, подвести электропитание согласно  техническому заданию и пояснений на чертежах, а также попросил сообщить дату готовности  помещений.

В ответ на указанное письмо заказчик в письме исх. №7734 от 15.12.2010г. (в приложении (письмо исх. №5787 от 10.12.2010г.)) (т. 4, л.д. 47-49) сообщил, что получение лицензии и завершение монтажных работ до сдачи объекта в эксплуатацию невозможно. 

Для завершения отделочных работ истцом по результатам открытого аукциона № АО-498/10  был заключен государственный контракт №423/10пр от 02.12.2010г. с ЗАО «НПВЛ Лиана» на поставку и монтаж модулей медицинских климатизированных «чистые помещения» для комплектации объекта капитального строительства «Окружная клиническая больница отделения Онкологического центра на 150 коек в г. Ханты-Мансийске» (ХМАО). Согласно техническому заданию указанного аукциона  (т. 4, л.д. 92-190) в предмет поставки входил «Модуль медицинский для «чистых помещений» для медицинских лабораторий (ММЧПМЛ) площадью 54 м2 (для помещений №0107, №0107а, №0107б, №0107в)» (п.2 Технического задания). Согласно карточки контракта (т. 4, л.д. 68-69) выполнение работ по монтажу чистых помещений завершено ЗАО «НПВЛ Лиана» только 09.11.2011г. (акт о приемке-передаче смонтированного оборудования №1100130-А от 09.11.2011г.).

В связи с чем, завершение пуско-наладочных работ указанного оборудования произведено ответчиком только 20.12.2011г. (Акт о приемке-передаче смонтированного оборудования № 244МС/2008-М7 от 01.12.2011, Акт о приемке-передаче смонтированного оборудования № 244МС/2008-М6 от 20.12.2011).

Согласно позиций 5, 5.1, 5.2 Спецификации к контакту подлежало поставке следующее оборудование:

- станция рабочая медицинская Centricity RA 600 с принадлежностями (ДжиИ Хэлскеа Интегрейтид АйТи Солюшнз, США);

- накопитель HP Storage Works Modular Smart Array (MSA) 70 серии технического регулирования HSTNM -S009 с торговой маркой Hewlett Packard (Hewlett Packard Co., США);

- сервер HP/COMPAQ Proliant DL Series с торговой маркой Hewlett Packard (Hewlett-Packard Co., USA).

Монтаж и пуско-наладка указанного оборудования исходя из его назначения могла быть осуществлена только после завершения строительных работ на объекте, разводки внутренней сети лечебного учреждения (Ethernet), за также завершению работ по монтажу и пуско-наладке диагностического оборудования и укомплектованию рабочих и врачебных кабинетов лечебного учреждения, где предполагается установка рабочих мест «Станции рабочей медицинской Centricity RA 600», мебелью. О выполнении разводки сетевой инфраструктуры по технологии Ethernet  согласно проекту, а также согласовании расстановки рабочих мест «Станции рабочей медицинской Centricity RA 600» заказчик уведомил ответчика только 17.10.2011 (письмо исх. №5671 от 17.10.2011г. (т.4, л.д. 62-63)). Согласно письму БУ ХМАО-Югры «Окружная клиническая больница»  исх. 5773 от 12.12.2011г. (т. 4, л.д. 65)  необходимая для подключения медицинского оборудования к рабочей станции Centricity RA 600 локальная сеть подготовлена только к 12.12.2011г. (письмо исх. 5773 от 12.12.2011г. (т. 4, л.д. 65)), работы по установки мебели в рабочих и врачебных кабинетах будут завершены в конце года. Завершение пуско-наладочных работ указанного оборудования произведено ответчиком только 20.12.2011г. (Акт о приемке-передаче смонтированного оборудования № 244МС/2008-М5 от 20.12.2011).

Таким образом, апелляционный суд приходит к выводу, что в данном случае отсутствует вина ответчика в нарушении сроков исполнения обязательств по контракту.