Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2014 по делу n А75-11476/2013. Отменить определение первой инстанции: Прекратить производство по делу (по аналогии с п.3 ст.269, 272 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 ноября 2014 года

                                                      Дело №   А75-11476/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 ноября 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тетериной Н.В.,

судей  Семёновой Т.П., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Ауталиповой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11001/2014) Ханты-Мансийского банка открытого акционерного общества на определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 10 сентября 2014 года по делу № А75-11476/2013 (судья И.В. Зуева), вынесенное по заявлению общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Сити Холл» о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 11 771 311 рублей 27 копеек, в рамках дела о признании закрытого акционерного общества «Строймонтаж» несостоятельным (банкротом),

установил:

 Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 27 марта 2014 года в отношении закрытого акционерного общества «Строймонтаж» (далее – ЗАО «Строймонтаж», должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Воронцов Антон Александрович (625027, г. Тюмень, ул. Республики, д. 169а, к. 1, 5 эт).

Сведения о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликованы в газете «Коммерсантъ» № 58 от 05.04.2014.

29 апреля 2014 года в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры поступило заявление общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Сити Холл» (далее – ООО СК «Сити Холл», кредитор) о включении в реестр требований кредиторов ЗАО «Строймонтаж» задолженности в размере 11 771 311 руб. 27 коп.

Определением суда от 09.07.2014 к участию в деле в качестве заинтересованного лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Югра-Лизинг».

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 10 сентября 2014 года по делу № А75-11476/2013 требования ООО СК «Сити Холл» признанны обоснованными и включены в размере 11 771 311 руб. 27 коп. – основной долг, в реестр требований кредиторов ЗАО «Строймонтаж» в составе третьей очереди.

Возражая против вынесенного судом первой инстанции определения от 10.09.2014, Ханты-Мансийский банк открытое акционерное общество (далее - Ханты-Мансийский банк (ОАО), податель жалобы, Банк) в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Податель жалобы указывает на то, что в деле отсутствуют достаточные доказательства, позволяющие подтвердить размер задолженности должника перед кредитором в заявленном размере, поскольку документы, определяющие объем и виды работ, выполняемых по договору подряда в материалы дела не представлены, а также отсутствуют доказательства, подтверждающие ранее произведенные работы и факт оплаты ранее произведенных работ. Кроме того, податель жалобы считает, что в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Муниципального фонда развития жилищного строительства Советского района «Жилище», КЖК и СК г. Югорска судом первой инстанции неправомерно отказано. Помимо изложенного, Ханты-Мансийский банк (ОАО) считает, что представленные копии актов сверки взаимных расчетов не подтверждают наличие и размер задолженности по заявленным кредитором договорам; акты сверок со стороны ООО СК «Сити Холл» подписаны представителем Шумаковым П.Ю., в доверенности которого соответствующее полномочие отсутствует. Податель жалобы также считает, что согласно данным бухгалтерской отчетности ЗАО «Строймонтаж» ни по состоянию на 31.12.2012, ни 30.06.2013, ни 30.09.2013 в списке кредиторов ООО СК «Сити Холл» не значится.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании статей 156, 266 АПК РФ суд счёл возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого определения в части включения в реестр требований кредиторов ЗАО «Строймонтаж» в составе третьей очереди требования ООО СК «Сити Холл» в размере 1 000 964 руб., основанного на договоре подряда № 13/2013П от 25.06.2013, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 13.04.2011 между ЗАО «Строймонтаж» (генподрядчик) и ООО СК «Сити Холл» (далее – субподрядчик) заключен договор субподряда № 15/2011П (далее – договор от 13.04.2011), согласно которому генподрядчик передает, а субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению внутренних отделочных работ, внутренних санитарно-технических работ, телефонизации, установке пожарной сигнализации на объекте: 16-ти квартирный жилой дом, находящийся по адресу: ХМАО-Югра, Советский район, п. Таежный, ул. Уральская, (дом № 1) (секция 3-3).

Общая стоимость работ по договору составляет 8 545 200 рублей 74 копейки, в том числе НДС 18 % (пункт 2.1. договора от 13.04.2011).

Пунктом 5.1. договора от 13.04.2011 в редакции дополнительных соглашений № 1 от 30.06.2011, № 2 от 01.01.2013, сторонами установлен срок выполнения работ по Договору: начало работ – 13 апреля 2011 года, окончание работ – 30 июня 2013 года.

Оплата работ, выполняемых субподрядчиком, производится генподрядчиком в размере 90 % от стоимости работ путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика в течение 20-ти дней с момента предоставления генподрядчику подписанных сторонами справок о стоимости выполненных работ формы КС-3; подписанных сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ формы КС-2; счетов-фактур, оформленных в соответствии с действующим законодательством. Окончательный расчет за выполненные работы по объекту производится генподрядчиком не позднее десяти дней после приемки завершенного строительством объекта (пункты 6.1., 6.2. договора от 13.04.2011).

В подтверждение выполнения работ по Договору от 13.04.2011 на общую сумму 3 612 761 рубль 94 копейки заявитель представил в материалы дела подписанные ЗАО «Строймонтаж» и ООО СК «СИТИ ХОЛЛ» акты о приемке выполненных работ от 25.04.2013 № 1, № 2, № 3, № 4, № 5; подписанную сторонами справку о стоимости выполненных работ и затрат за апрель 2013 года на сумму 4 263 059 рублей 08 копеек, счет-фактуру № 00000008 от 25.04.2013 на сумму 4 263 059 рублей 08 копеек.

16 июля 2012 года между ЗАО «Строймонтаж» (генподрядчик) и ООО СК «Сити Холл» (далее – субподрядчик) заключен договор субподряда № 14/2012П (далее – Договор от 16.07.2012), согласно которому генподрядчик передает, а субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению строительно-монтажных работ на объекте: «Детский сад на 140 мест» расположенном по адресу: г. Югорск, квартал улиц Лунная – Гранитная – Мраморная.

Общая стоимость работ по договору составляет 78 355 977 рублей 73 копейки, в том числе НДС 18 % (пункт 2.1. договора от 16.07.2012).

Пунктом 5.1. договора от 16.07.2012 в редакции дополнительного соглашения № 1 от 25.12.2012 сторонами установлен срок выполнения работ по договору: начало работ – 16 июля 2012 года, окончание работ – 31 августа 2013 года.

Оплата работ, выполняемых субподрядчиком, производится генподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика в течение 30-ти дней с момента предоставления генподрядчику подписанных сторонами справок о стоимости выполненных работ формы КС-3; подписанных сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ формы КС-2; счетов-фактур, оформленных в соответствии с действующим законодательством (пункт 6.1., 6.2. договора от 16.07.2012).

В подтверждение выполнения работ по договору от 16.07.2012 на общую сумму 2 561 131 рубль 70 копеек заявитель представил в материалы дела подписанные ЗАО «Строймонтаж» и ООО СК «СИТИ ХОЛЛ» акты о приемке выполненных работ от 31.08.2013 № 1, от 09.10.2013 № 1, № 2; подписанные сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат от 29.07.2013 № 12 на сумму 977 883 рубля 23 копейки, от 09.10.2013 № 13 на сумму 2 044 252 рубля 54 копейки, счета-фактуры от 31.08.2013 № 00000020 на сумму 977 883 рубля 23 копейки, от 09.10.2013 № 00000028 на сумму 2 044 252 рубля 54 копейки.

01 августа 2012 года между ЗАО «Строймонтаж» (генподрядчик) и ООО СК «Сити Холл» (далее – субподрядчик) заключен договор субподряда № 1/2012П (далее – Договор от 01.08.2012), согласно которому генподрядчик передает, а субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению комплекса строительно-монтажных работ на объекте: Переоборудование 16-ти квартирного жилого дома (проектная общая площадь жилых помещений 756,4 кв.м.) и 4-х квартирного жилого дома (проектная общая площадь жилых помещений 240 кв.м.) в п. Зеленоборск Советского района Ханты-Мансийского автономного округа - Югры по ул. Политехническая д. 19, соответственно Здание средней школы и Здание столовой, далее именуемый Объект, из своих материалов, собственными силами и/или привлеченными силами и средствами, в установленный настоящим договором срок. Генподрядчик обязуется произвести приемку и оплату работы (ее отдельных этапов), в сроки и в порядке, предусмотренные настоящим договором.

Стоимость работ по договору составляет 15 100 000 рублей, в том числе НДС 18 % (пункт 3.1. договора от 01.08.2012).

Пунктом 2 договора от 01.08.2012 сторонами установлен срок выполнения работ по договору: начало работ – с момента подписания договора, окончание работ – 30 июня 2013 года.

В соответствии с пунктом 3.5. договора от 01.08.2012 финансирование строительства осуществляется генподрядчиком в следующем порядке:

- субподрядчик, не позднее 25 числа отчетного месяца, предоставляет генподрядчику справки КС-2, КС-3. Генподрядчик в течение 3 дней рассматривает представленные справки КС-2, КС-3 и направляет субподрядчику возникшие замечания. Субподрядчик в течение двух дней направляет полученные замечания и подписывает справки у представителя Генподрядчика;

- после подписания генподрядчиком справок формы КС-2, КС-3, в течение 60 дней Генподрядчик оплачивает 90 % стоимости работ, указанной в справках формы КС-2, КС-3, в соответствии со счетом-фактурой, выставленным Субподрядчиком;

- окончательный расчет производится сторонами в течение 120 дней с момента подписания акта приемки результата работ и устранения всех замечаний и дефектов, оговоренных в данном акте приемки объекта (выполненных работ) и гарантийных письмах Субподрядчика.

В подтверждение выполнения работ по договору от 01.08.2012 на общую сумму 12 796 610 рублей 18 копеек заявитель представил в материалы дела подписанные ЗАО «Строймонтаж» и ООО СК «СИТИ ХОЛЛ» акты о приемке выполненных работ от 25.11.2013 № 1, № 2, № 3, № 4, № 5, № 6, № 7, № 8, № 9; подписанные сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат от 25.11.2013 № 1 на сумму 15 100 000 рублей.

25.06.2013 между ЗАО «Строймонтаж» (заказчик) и ООО СК «Сити Холл» (подрядчик) заключен договор подряда № 13/2013П (далее – договор от 25.06.2013), согласно которому подрядчик обязуется выполнить общестроительные работы по возведению индивидуального жилого дома по адресу: Тюменская область, Тюменский муниципальный район, МО Переваловское, с. Перевалово, ул. Северная, д. 11, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять результат работ и оплатить обусловленную настоящим Договором цену.

Ориентировочная стоимость работ, поручаемых подрядчику по настоящему договору, составляет 30 000 000 руб., в том числе НДС 18 % (пункт 4.1. договора от 25.06.2013).

Пунктом 5.1. договора от 25.06.2013 сторонами установлен срок выполнения работ по Договору: начало работ – 01 июля 2013 года, окончание работ – 01 июля 2015 года.

Расчеты за выполненные работы производятся путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика на основании счетов-фактур и подписанной справки формы КС-3 не позднее 5-ти дней после предоставления подрядчиком указанных документов. По завершению работ по Договору подрядчик предъявляет акты формы КС-2, КС-3. Указанные акты составляются в соответствии с объемами выполненных работ. Заказчик обязан в течение 3 рабочих дней от даты получения рассмотреть и подписать акты либо дать мотивированный отказ от их подписания. В случае не подписания актов или не представления заказчиком мотивированного отказа от подписания в установленный срок, работы считаются принятыми заказчиком и подлежащими оплате (пункт 6 договора от 25.06.2013).

В подтверждение выполнения работ по договору от 25.06.2013 на общую сумму 1 000 964 рубля заявитель представил в материалы дела подписанные ЗАО «Строймонтаж» и ООО СК «СИТИ ХОЛЛ» акт о приемке выполненных работ от 13.03.2014 № 1, справку о стоимости выполненных работ и затрат от 13.03.2014 № 1.

Ссылаясь на положения статей 702, 740, 711. 746, 753 ГК РФ суд первой инстанции указал на то, что согласно представленным в материалы дела актам о приемке выполненных работ, ООО СК «Сити Холл» выполнило, а ЗАО «Строймонтаж» приняло работы по договорам от 13.04.2011, от 16.07.2012, от 01.08.2012, от 25.06.2013 на общую сумму 19 971 467 рублей 82 копейки.

Поскольку должник частично оплатил выполненные ООО СК «Сити Холл» работы, кредитор просил включить в реестр требований кредиторов задолженность в размере 11 771 311 рублей 27 копеек.

Суд первой инстанции, указал на то, что поскольку наличие задолженности должника по оплате выполненных работ в размере 11 771 311 рублей 27 копеек подтверждено материалами дела и не оспаривается должником, заявленные требования являются обоснованными и подлежат удовлетворению в полном объеме.

Однако суд первой инстанции, удовлетворяя в полном объеме заявленные ООО СК «Сити Холл»